Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 30.05.2011 г № Б/Н

Резолютивная часть решения оглашена 23 мая 2011 года.
В полном объеме решение изготовлено 30 мая 2011 года.
Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Коломийченко О.В. – руководитель управления, Председатель Комиссии,
Илларионов В.Л. – начальник юридического отдела, член Комиссии,
Козлова О.А. – начальник отдела контроля естественных монополий и ЖКХ, член Комиссии,
Рябух Е.Л. – заместитель начальника отдела контроля естественных монополий и ЖКХ, член Комиссии,
рассмотрев дело № К10-230/10, возбужденное по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ТВклуб» (далее - ООО «ТВклуб») по признакам нарушения открытым акционерным обществом «Телекомпания Санкт-Петербургское кабельное телевидение» (далее - ОАО «ТКТ») части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в присутствии представителей
ОАО «ТКТ»:
Ермолик А.А. – руководителя юридической службой (по доверенности от 27.01.2011),
ООО «ТВклуб»:
Монакова П.А. – (по доверенности № 15 от 21.01.2011),
Установила:
I.В санкт-петербургское уфас России (далее - управление) из Федеральной антимонопольной службы России (от 02.07.2010 №аг/2078) и прокуратуры Санкт-Петербурга (от 08.07.2010 №7р-2010) поступило заявление ООО "Твклуб" (далее - заявитель) на действия ОАО ""Ткт"по прекращению оказания услуг по приему и передаче по сетям кабельного телевидения телепрограммы «"Т"Телекомпания твклуб
Из заявления ООО «ТВклуб» и поступившей при рассмотрении дела информации следует, что ООО «ТВклуб» считает, что:
- ОАО «ТКТ» занимает долю более 35% на товарном рынке услуг связи для целей кабельного вещания в географических границах города Санкт-Петербург;
- ОАО «ТКТ» создало для ООО «ТВклуб» препятствия к доступу на рынок и сформировало необоснованно высокую цену за услугу по доведению сигнала телепрограммы до абонентов. Позднее в письме от 20 мая 2011 года в пояснениях Заявитель просит принять меры для привлечения ОАО «ТКТ» к ответственности за нарушение пункта 6 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»;
- Вещание по сети кабельного телевидения является для ООО «ТВклуб» единственным способом по доведению своей телепрограммы до телезрителей Санкт-Петербурга. Согласно выданной ООО «ТВклуб» Федеральной службой по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций и охране культурного наследия лицензии на осуществление телевизионного вещания способом кабельного телевидения от 04.12.2006 серии ТВ №10697, ООО «ТВклуб» должно вещать на телевизионном канале СК-33 (письмо ООО «ТВклуб» от 22.03.2011 №645).
09.01.2007 ООО «ТВклуб» заключило с ОАО «ТКТ» договор на оказание услуг по приему и передаче по сетям кабельного телевидения телепрограммы «Телекомпания ТВКЛУБ» (далее - Договор). Согласно условиям договора ОАО «ТКТ» обязался принимать сигнал телепрограммы ООО «ТВклуб» и обеспечивать прохождение принятого с телепрограммой сигнала от приемного устройства до клемм абонентских разветвителей в сети ОАО «ТКТ». Минимальное количество абонентов, принимающих телепрограмму, Договором определено 600 000. В случае увеличения количества абонентов по сравнению с согласованным Договором числом, ООО «ТВклуб» осуществляет оплату за дополнительное количество подключенных абонентов, подключение которых должно быть подтверждено документально со стороны ОАО «ТКТ».
Такого документального подтверждения подключения новых 138 789 абонентов ООО «ТВклуб» от ОАО «ТКТ» не получило (письмо ООО «ТВклуб» от 16.05.2011 №461).
Мероприятия по проверке количества подключенных абонентов и качества телевизионного сигнала, предусмотренные п.2.1.9. Договора, ООО «ТВклуб» и ОАО «ТКТ» не проводились по причине отсутствия методики, которая подлежала согласованию между сторонами Договора (письмо ООО «ТВклуб» от 22.03.2011 №645).
II.Позиция ОАО "Ткт" по делу №К10-230/10 состоит в следующем.
ОАО «ТКТ» оказывает услуги для целей кабельного вещания на основании лицензии №46083, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи 10.12.2006 года. В соответствии с п.9 лицензионных условий, ОАО «ТКТ» заключает договоры на оказание услуг связи с лицензиатом-вещателем.
Лицензиат-вещатель обеспечивает поступление на приемное оборудование ОАО «ТКТ» сигнала распространяемой телепрограммы, способом доведения сигнала до приемного оборудования является распространение сигнала через спутник земли (п.2.2.1 Договора). ОАО «ТКТ» обеспечивает конвертацию сигнала спутника в аналоговый сигнал, поступление сигнала в сеть кабельного телевидения и распространение сигнала по сети до конечного пользователя (абонента). В соответствии с принятой ГОСТ Р 52023-2003 классификацией, ОАО «ТКТ» эксплуатирует сети классов СКТ-1, СКТ-2 и СКТ-4. В зависимости от класса системы, для трансляции телевизионных каналов в сетях кабельного телевидения используется различное количество частот: СКТ-1 – от 3 до 6 частот (телеантенна), СКТ-2 – 17 частот (телеантенна), СКТ-4 – 39 частот (волоконно-оптическая сеть). На территории всех административных районов Санкт-Петербурга расположены все классы систем кабельного телевидения (письмо ОАО «ТКТ» от 11.04.2011 №794).
Максимальное количество абонентов, которые могут быть подключены к просмотру (приему) той или иной программы, определяется техническим охватом сети связи оператора. На 01.06.2010 максимальное количество абонентов ОАО «ТКТ» составляло – 1 265 439 (письмо ОАО «ТКТ» от 08.09.2010 №1634).
Распространение сигнала возможно только при наличии технической возможности предоставления абоненту или вещателю доступа к сети связи телерадиовещания, то есть наличия незадействованной монтированной емкости сети связи телерадиовещания, позволяющей оператору связи обеспечить возможность приема сигнала телерадиопрограммы от вещателя и доставки сигнала телерадиопрограммы до пользовательского (оконечного) оборудования.
На момент заключения договора трансляция каналов в социальном пакете осуществлялась оператором на сетях «старого поколения» и «нового поколения» прошедших реконструкцию и модернизацию. На сетях «старого поколения» незадействованной монтированной емкости сети не было. В сетях «нового поколения» имелась незадействованная емкость сети.
В связи с этим, ОАО «ТКТ» мог распространять сигнал ООО «ТВклуб» только на реконструированных сетях. Указанное обстоятельство нашло отражение в п.1.5. Договора, устанавливающего минимальное количество абонентов 600 000. В связи с тем, что количество реконструированных сетей «нового поколения» на момент заключения Договора постоянно увеличивалось, в Договоре была обозначена возможность увеличения числа абонентов и платы исходя из увеличивающегося количества абонентов без согласования с ООО «ТВклуб», с чем ООО «ТВклуб» на момент заключения договора было согласно. Так же ООО «ТВклуб» было согласно с этим обстоятельством, подписывая Акты. Согласно п.2.2.6. Договора ООО «ТВклуб» вправе в случае несогласия с Актом предоставленным ОАО «ТКТ» не подписывать данный акт и составить мотивированный отказ (письмо ОАО «ТКТ» от 20.09.2010 №1717).
Технология распространения сигнала в сети кабельного телевидения (некодированный сигнал распространяется в потоковом режиме) не позволяет осуществлять выборочное отключение абонентов от трансляции отдельных каналов. Выборочное отключение абонентов возможно только при использовании технологий доставки сигнала с кодированием сигнала. В этом случае сигнал поступает на телевизионный приемник абонента через индивидуальное оборудование раскодирования сигнала, что позволяет оператору связи исключить показ отдельных телевизионных каналов путем соответствующего программирования кодирующего и раскодирующего оборудования (письмо ОАО «ТКТ» от 11.04.2011 №794).
У ООО «ТВклуб» существует техническая возможность трансляции телепрограммы «ТВКЛУБ» без участия оборудования и кабельных сетей ОАО «ТКТ» на географическом рынке Санкт-Петербурга телевизионных услуг через оборудование и кабельные сети других операторов кабельного телевидения. Кроме того, трансляция программы может производиться по иному технологическому циклу, в частности с использованием индивидуального спутникового оборудования («НТВ+», «Триколор», «Радуга ТВ» и др.), с использованием сетей передачи данных операторов «Авангард», «InterZet» и пр., с использованием оборудования ЛРТПЦ ФГУП «Российская телевизионная и радиовещательная сеть» (телебашня) (письмо ОАО «ТКТ» от 11.04.2011 №794).
Контроль количества подключенных для просмотра телепрограмм абонентов осуществляется путем их учета в базе данных абонентов. Занесение в базу данных абонентов и исключение их из базы осуществляется на основании полученных сведений об использовании абонентами услуг ОАО «ТКТ» или об отказе от использования. Такие данные поступают как от самих абонентов, так и от организаций собственников жилья и управляющих компаний, осуществляющих обслуживание домов абонентов и аккумулирующих информацию о пользователях услуг ОАО «ТКТ». Кроме того, правом контроля количества абонентов наделены сами вещатели в соответствие с условиями заключенных с ОАО «ТКТ» договоров. Вещатель может ознакомиться с адресной базой абонентов, имеющих возможность осуществлять просмотр телепрограммы вещателя, обратившись к оператору связи с соответствующим запросом. Согласно п.2.3.1. и п.2.19. Договора ООО «ТВклуб» вправе осуществлять контроль количества абонентов и качества телевизионного сигнала: по количеству – выборочный контроль количества абонентов; по качеству – на соответствие параметрам установленным ГОСТ Р 52023-2003 на клеммах абонентских разветвителей. По оценке качества сигналов на клеммах абонентских разветвителей по наличию крепления клеммы абонентского разветвителя к распределительной системе Оператора можно установить – является ли лицо абонентом Оператора. ООО «ТВклуб» с таким запросом к ОАО «ТКТ» на протяжении всего периода сотрудничества официально не обращался.
Трансляция телепрограммы «ТВКЛУБ» осуществлялась на частоте СК-33. В настоящее время данная частота используется ОАО «ТКТ» для тестовой трансляции программ до присвоения ими постоянной частоты в сети связи ОАО «ТКТ» (письмо ОАО «ТКТ» от 11.04.2011 №794).
Прекращение оказания услуг лицензиатам-вещателям осуществляется ОАО «ТКТ» в предусмотренном законодательством РФ и (или) договором порядке. Причиной прекращения оказания услуг ООО «ТВклуб» является расторжение ОАО «ТКТ» Договора в одностороннем порядке на основании п.4.6. Договора. На протяжении длительного периода ООО «ТВклуб» нарушало условия Договора об оплате оказываемых услуг, о чем ОАО «ТКТ» неоднократно указывало в направляемых ООО «ТВклуб» претензиях.
В настоящее время договор между ОАО «ТКТ» и ООО «ТВклуб» отсутствует.
В соответствии с п.6 Приложения №1 к лицензии ТВ №10697 от 04.12.2006 года, ООО «ТВклуб» обязано сообщать в лицензирующий орган в течение одного месяца обо всех изменениях сведений, а также в заявлении на получение лицензии, в т.ч. об исключении сведений, указанных в Приложении №3 к лицензии (территория распространения канала), что ООО «ТВклуб» не осуществило (письмо ОАО «ТКТ» от 08.09.2010 №1634).
III.Выслушав объяснения сторон по делу №К10-230/10, исследовав материалы дела, комиссия установила следующее.
1.По информации, представленной Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Санкт-Петербургу и Ленинградской области (далее – Управление Роскомнадзора по Санкт-Петербургу и Ленинградской области), на территории Санкт-Петербурга и Ленинградской области, по состоянию на 01.01.2011, выдано 264 лицензии на оказание услуг связи для целей кабельного вещания. Фактически услуги оказываются по 170 лицензиям (в т.ч. ОАО «ТКТ», ЗАО «Теликс», ЗАО «Кабельная сеть «Нева», ЗАО «П.А.К.Т.», ОАО «Северо-Западный Телеком», ООО «Строительно-Монтажная Компания «Спецтехника») (письмо Управления Роскомнадзора по Санкт-Петербургу и Ленинградской области от 02.02.2011 №00450-08/78).
По данным проведенного Управлением анализа состояния конкурентной среды на рынке услуг связи для целей кабельного вещания в географических границах, совпадающих с административными границами г.Санкт-Петербург:
• рынок является конкурентным, участники рынка - ОАО «ТКТ», ЗАО «Теликс», ЗАО «Кабельная сеть «Нева», ЗАО «П.А.К.Т.», ОАО «Северо-Западный Телеком», ООО «Строительно-Монтажная Компания «Спецтехника» и т.д.;
• максимальное количество абонентов ОАО «ТКТ» на 01.06.2010, которые могут быть подключены к просмотру той или иной программы определяется техническим охватом сети связи оператора – 1 265 439 абонентов.
• доля ОАО «ТКТ» (на 01.01.2011) на указанном рынке составляет более 65%;
Согласно пояснениям ОАО «ТКТ» (письмо от 11 апреля 2011 №794), доставка телевизионного сигнала до абонентов осуществляется посредством систем кабельного телевидения.
Таким образом, ОАО «ТКТ» является доминирующим хозяйствующим субъектом на рынке услуг связи для целей кабельного вещания в географических границах, совпадающих с административными границами г.Санкт-Петербург.
Общероссийский классификатор услуг населению, утвержденный постановлением Госстандарта РФ от 28.06.93 №163, относит услуги кабельного телевещания и распространение (доставка) сигналов программ телевещания по кабельной сети до пользовательского оборудования - к услугам связи.
Конечным потребителем услуг оператора является гражданин - житель многоквартирного дома. С точки зрения потребителя альтернативными, функционально взаимозаменяемыми вариантами могут являться: приобретение и подключение индивидуальной антенны, подключение к системе коллективного приема эфирного телевидения - коллективной общедомовой антенне, подключение к сетям кабельного телевидения. Однако, перечисленные возможности имеют ценовые и качественные различия. Установка и подключение к индивидуальной антенне требует согласовательных мероприятий с другими собственниками дома, с организациями обслуживающими дом и с соответствующими органами, дающими разрешение на размещение индивидуальной антенны. Кроме того, для конкретных потребителей, с определенными качественными характеристиками жилья (этаж, расположение квартиры относительно сторон света) вариант установки и подключения индивидуальной антенны может оказаться нецелесообразным в связи с невозможностью принятия телевизионного сигнала. Установка дополнительного оборудования (индивидуальная антенна, IP телевидение) требует дополнительных денежных средств (услуга по установке и подключению антенны в 2011 году составляла порядка 8000-10000 рублей в виде единовременной платы).
Важным моментом в функционировании операторов кабельного телевидения (оператор КТВ) на указанном рынке является наличие доступа к внутридомовым сетям и общедомовому имуществу в многоквартирных жилых домах. Согласно Правилам содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденным постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 491, все ограждающие конструкции, крыша многоквартирного жилого дома являются общим имуществом, принадлежащим на праве общей долевой собственности помещений в многоквартирном доме. В соответствии с Жилищным кодексом РФ (ст. 36, 46-48) передача объектов общего имущества в пользование иным лицам, в том числе собственникам помещений в многоквартирном доме, осуществляется на основании решения, принятого на общем собрании собственников. В этих условиях, в конкурентной борьбе за конкретный дом и конкретного клиента выигрывает тот оператор КТВ, которому либо принадлежат внутридомовые сети, либо тому, которому удастся договориться о доступе к общедомовому имуществу с собственниками помещений или с организацией, обслуживающей дом.
Участники указанного рынка услуг - операторы кабельного телевидения конкурируют в первую очередь за право использования уже существующих сетей. При этом совместное использование такой сети для оказания услуг абонентам одновременно несколькими операторами не представляется возможным, поскольку единая сеть подразумевает единый набор услуг абонентам, предоставляемый только одним оператором связи, который в силу действующего законодательства РФ, обязан иметь документы: лицензию на оказание услуг для целей кабельного телевидения, разрешения на эксплуатацию сети связи.
Большинство многоквартирных домов либо государственные (способ управления которыми не выбран, либо управляющая организация выбрана органами местного самоуправления по конкурсу) либо бывшие государственные (в которых владельцы приватизированных квартир образовали товарищества собственников жилья либо выбрали управляющую компанию), вследствие чего в настоящее время большинство жителей является абонентами оператора, которому первичное телевизионное оборудование перешло каким-либо образом в пользование или владение.
Таким образом, при указанных обстоятельствах определенный с точки зрения потребителя - жильца квартиры - рынок доставки телевизионного сигнала имеет черты естественной монополии, и владеющая внутридомовой сетью организация является по отношению к нему монополистом.
Услуги кабельного телевидения представляют собой услуги связи по приему кабельным оператором посредством использования оборудования сети кабельного телевидения сигналов телевизионных программ, других сообщений электросвязи, их передаче по кабельным линиям связи и доставке непосредственно до абонентов кабельного телевидения (услуги по ретрансляции телепрограмм).
Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 1330 Гражданского кодекса РФ ретрансляция – сообщение в эфир (в т. ч через спутник) либо по кабелю теле- и радиопередачи одной организации эфирного или кабельного вещания одновременно с получением ею такого сообщения этой передачи от другой такой организации. При ретрансляции одна организация формирует и передает другой организации, которая принимает и одновременно распространяет полученный ею сигнал (сообщение). Оператор кабельного телевидения оказывает организациям эфирного и кабельного вещания услугу связи по доведения сигнала до пользовательского абонентского оборудования на основании заключенных с ними договоров. Оператор фактически осуществляет ретрансляцию абонентам телевизионных программ по сетям кабельного телевидения.
Таким образом, при указанных обстоятельствах владеющая городской и внутридомовой сетью организация (оператор связи), ОАО «ТКТ», является по отношению к вещателю (ООО «ТВклуб») доминирующим хозяйствующим субъектом на рынке услуги ретрансляции в географических границах, совпадающих с границами сетевой эксплуатационной ответственности оператора связи (ОАО «ТКТ»).
2.Запреты в статье 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» установлены на действия доминирующего хозяйствующего субъекта на определенном товарном рынке, дающие такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и или устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов или затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.
Федеральный закон от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи) устанавливает правовые основы деятельности в области связи на территории РФ и определяет права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи.
В пунктах 12, 14 и 24 статьи 2 Закона о связи определено, что оператор связи – юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, оказывающий услуги связи на основании соответствующей лицензии; организация связи – юридическое лицо, осуществляющее деятельность в области связи в качестве основного вида деятельности, сеть связи – технологическая система, включающая в себя средства и линии связи и предназначенные для электросвязи или почтовой связи.
В соответствии с частью 1 статьи 44 Закона о связи, на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.
В соответствии со статьей 44 Закона о связи, Правила оказания услуг связи утверждаются Правительством РФ.
Отношения между вещателем (пользователем услугами связи для целей телерадиовещания, с которым заключен договор и который составляет телепрограммы для их приема неопределенным кругом лиц и на основании лицензии на вещание, распространяет их либо обеспечивает их распространение в полной и неизменной форме третьим лицом) и оператором связи, оказывающим услуги связи с для целей кабельного и или эфирного телерадиовещания, регулируются Правилами оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и радиовещания, утвержденные постановлением Правительства РФ от 22.12.2006 №785 (далее - Правила).
В соответствии с пунктом 38 Правил, в договоре с вещателем на оказание услуг связи для целей телерадиовещания предусматривается обеспечение предоставления вещателю доступа к сети связи телерадиовещания оператора связи и (или) прием и передача сигнала телерадиопрограммы до пользовательского (оконечного) оборудования.
Раздел 4 Правил устанавливает порядок заключения и исполнения договора с вещателем, в соответствии с которым, вещатель обязан вносить плату за оказанные ему услуги связи и иные предусмотренные в договоре услуги в полном объеме и в определенные договором сроки (п. 44 Правил).
В соответствии с пунктом 46 раздела 5 Правил, в случае нарушения абонентом или вещателем требований, связанных с оказанием услуг связи, в т.ч. нарушения сроков оплаты услуг связей для целей радиовещания оператор имеет права приостановить оказание услуг связи до устранения нарушения, уведомив об этом абонента или вещателя. В случае не устранения такого нарушения по истечении 6 месяцев с даты получения абонентом или вещателем оператора связи уведомления в письменной форме о намерении приостановить оказание услуг связи для целей кабельного телерадиовещания оператор связи в одностороннем порядке вправе расторгнуть договор.
3.Материалами дела подтверждено, что ОАО «ТКТ» по свои сетям на основании лицензии от 10.12.2006 №46083 оказывает абонентам услуги связи для целей кабельного вещания (услуги кабельного телевидения) на территории Санкт-Петербурга, является оператором связи.
ООО «ТВклуб» имеет лицензию на осуществление телевизионного вещания от 04.12.2006 № 10697 на территории г.Санкт-Петербург, способом распространения массовой информации – кабельное телевидение, на частном канале СК-33. В лицензии указано направление вещания – рекламное СМИ (программы рекламного характера). В приложении №3 к лицензии от 21.03.2007 указано, что количество абонентов 989. ООО «ТВклуб» является участником рынка производителей рекламных СМИ на телевидении.
Между ООО «ТВклуб» (Вещателем) и ОАО «ТКТ» (Оператором) заключен договор от 09.01.2007 № б/н (далее - Договор), в соответствии с которым оператор оказывает услугу по приему и передаче по сетям кабельного телевидения (СКТ) оператора телепрограммы «ТВклуб». В п.1.5 Договора определено, что минимальное количество абонентов, имеющих возможность приема телепрограммы, составляет 600 000.
Пунктом 2.1.9 Договора определено, что Вещатель имеет возможность потребовать, но не чаще, чем 1 раз в год, совместно с оператором проводить выборочный контроль количества абонентов по согласованной сторонами методике. В соответствии с п.2.2.2 Договора, Вещатель обязуется своевременно и полностью осуществлять платежи, предусмотренные настоящим договоров. В соответствии с п.2.2.4 Договора, Вещатель в случае увеличения количества абонентов обязан осуществлять в пользу Оператора оплату услуг исходя из дополнительного количества домохозяйств абонентов в порядке раздела 3 Договора, в соответствии с которым установлен порядок расчета стоимости услуг: 1 доллар – 1 абонент и 25% от суммы платежей потребителей услуг вещателя, но не менее 20 тысяч долларов США в месяц. В случае увеличения количества абонентов по сравнению с параметрами, установленными п.1.5 настоящего Договора, Вещатель осуществляет оплату за оказанную услугу абонентам, дополнительно подключенным, подключение которых подтверждено документально оператором. В п.4.6 Договора установлена также ответственность, в соответствии с которой в случае просрочки вещателем обязательств по оплате услуг более, чем на два месяца оператор вправе приостановить оказание услуг до устранения нарушения. В случае не устранения нарушения в течение 6 месяцев со дня получения письменного уведомления оператор вправе в одностороннем порядке расторгнуть настоящий договор. Неотъемлемой частью договора является акт о предоставленных услугах, который подписывается сторонами.
В постановлении ФАС Северо-западного округа от 17 августа 2010 года по делу №А56-79953/2009 признано, что Договор сторонами заключен.
Из пояснений ОАО «ТКТ» (письмо от 20.09.2010 №1717) следует, что на момент заключения договора трансляция каналов осуществлялась оператором на сетях «старого» и «нового» поколения, прошедших реконструкцию и модернизацию. На сетях «старого» поколения отсутствовала незадействованная монтированная емкость сети, в сетях «нового» поколения такая емкость присутствовала. В связи с этим оператор имел техническую возможность распространять сигнал вещателя только на реконструированных сетях. Указанные обстоятельства нашли отражение в п.1.5 Договора, устанавливающего минимальное количество абонентов 600 000. Оператор не имеет технической возможности отключить в части сетей сигнал одного вещателя. В связи с тем, что количество реконструированных сетей постоянно увеличивалось, в Договоре предусмотрено увеличение количества подключенных абонентов.
На момент заключения Договора стороны достигли соглашения по всем условиям Договора. Договор был подписан сторонами без протокола разногласий. Доказательств навязывания со стороны ОАО «ТКТ» каких-либо условий Договора ООО «ТВклуб» в Управление не представило.
Заключение ОАО «ТКТ» Договора с ООО «ТВклуб» подтверждает предоставление ООО «ТВклуб» доступа на рынок рекламных средств массовой информации на телевидении (территория Санкт-Петербург) и возможности передачи абонентам ОАО «ТКТ» по сетям кабельного телевидения телепрограммы «Телекомпания ТВКЛУБ».
В материалах дела присутствуют Акты о вводе Канала в режим трансляции по сети кабельного телевидения по договору б/н от 09.01.2007: от 01 апреля 2007 (600000 абонентов), от 01 октября 2007 (159 057 абонентов), от 1 декабря 2007 (138 789 абонентов). Указанные Акты подписаны обеими сторонами без замечаний.
В материалах дела содержится переписка между ООО «ТВклуб» и ОАО «ТКТ».
26 марта 2009 года ОАО «ТКТ» направило письмом №341 претензию с напоминанием о том, что ООО «ТВклуб» частично не исполнило обязательства по Договору, не оплатило услугу по приему сигнала от приемного устройства до клемм абонентских разветвителей в СКТ Оператора в отношении 138 789 абонентов и убедительно попросило в срок до 10 апреля 2009 года оплатить задолженность.
02 апреля 2009 года ООО «ТВклуб» письмом №89 информировало ОАО «ТКТ» о том, что не имеет возможности одновременно исполнять обязательства по п.3.1.2 и п.3.2 Договора. Данное обстоятельство обусловлено глобальным финансовым кризисом, провоцирующим резкое снижение покупательской способности населения в целом по России. Особенно это отразилось на объемах продаж в Санкт-Петербурге. Объем продаж снизился по сравнению с докризисным периодом на 70%. ООО «ТВклуб» просит пересмотреть условия Договора в указанных частях, и предложило заключить дополнительное соглашение, которое исключает выполнение обязательств ООО «ТВклуб» по п.3.1.2 Договора с марта по декабрь 2009 года и с возобновлением обязательства по этом пункту с января 2010 года. По п.3.2 Договора полностью исключить из Договора и ограничить количество абонентов сети числом 897 846. При условии подписания данного соглашения ООО «ТВклуб» готово ликвидировать задолженность в количестве 138 789 долларов США.
19 мая 2009 года письмом №590 ОАО «ТКТ» ответило, что факт снижения покупательской способности не может являться основанием к изменению условий Договора, поскольку является фактором предпринимательского риска и не является основанием не исполнения принятых на себя обязательств. ОАО «ТКТ» предложило погасить имеющуюся задолженность до 01 июня 2009 года.
26 августа 2009 года ООО «ТВклуб» направило письмо-ответ №125 на претензию и запрос информации, где указало, что акт от 1 декабря 2007, подписанный ООО «ТВклуб», содержит информацию о числе абонентом, подключение которых не согласовано с ООО «ТВклуб», является дополнительной услугой, поскольку отсутствуют данные о фактическом количестве абонентов. При этом подписанный акт от 1 октября 2007 года ООО «ТВклуб» считает аналогично «навязанной» услугой. ООО «ТВклуб» просит представить на согласование двусторонний документ, в котором поручает, а ОАО «ТКТ» исполняет поручение по увеличению объема услуги. При этом ООО «ТВклуб» считает, что использует свое право проверки количества подключенных абонентов.
08 октября 2009 года ОАО «ТКТ» направило письмо №1288, в котором в очередной раз напомнило ООО «ТВклуб» о том, что на протяжении длительного времени сторона ненадлежащем образом исполняет обязательства по Договору. По состоянию на 30.09.2009 у ООО «ТВклуб» существует задолженность, которую просит до 19 октября 2009 года оплатить. При этом ОАО «ТКТ» рассматривает возможность прекратить действия Договора в случае не устранения нарушений.
13.11.2009 ОАО «ТКТ» направило уведомление № 1466 о расторжении с 17 ноября 2009 года Договора б\н от 09.01.2007 в одностороннем порядке на основании пункта 4.6 Договора в связи с имеющейся у ООО «ТВклуб» задолженностью.
Таким образом, на момент расторжения Договора ООО «ТВклуб» не оплачено предоставление услуги 138 789 абонентам, что также подтверждается решением арбитражного суда по Санкт-Петербургу и Ленинградской области от 29 декабря 2009 года и постановлением ФАС Северо-Западного округа от 17 августа 2010 года по делу №А56-79953/2009.
ОАО «ТКТ» расторгло с ООО «ТВКлуб» Договор на основании п.4.6 Договора в связи не уплатой ООО «ТВклуб» в установленный Договором срок суммы, предусмотренной условиями Договора. При этом до расторжения Договора ООО «ТВклуб» было несколько раз уведомлено об имеющейся задолженности и имело возможность либо оплатить задолженность либо оспорить указанную задолженность в суде. Указанные действия ОАО «ТКТ» соответствуют нормам Правил.
После расторжения Договора ООО «ТВклуб» не направляло в адрес ОАО «ТКТ» предложения с просьбой о возобновлении оказания услуг, не передавало в суд рассмотрение вопроса.
Комиссией также установлено, что ООО «ТВклуб» имело возможность ознакомиться с адресной базой абонентов, имеющих возможность осуществлять просмотр телепрограммы вещателя, обратившись к оператору связи с запросом. ООО «ТВклуб» в письме от 22 марта 2011 №645 указывает, что мероприятия по проверке количества подключенных абонентов согласно п.2.1.9 Договора не проводились по причине отсутствия методики. Обращения по предоставлению адресной базы осуществлялось ООО «ТВклуб» в устной форме либо по электронной почте. Доказательства обращений в материалах дела отсутствуют. В материалах дела имеется приказ ОАО «ТКТ» от 05.02.2010 №94/1 об утверждении положения «О проведении по требованию вещателя проверки фактического подключения абонентов к трансляции сигнала телепрограмм количества абонентов или качестве телевизионного сигнала телепрограмм».
В соответствии с частью 6 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», доминирующему хозяйствующему субъекту запрещено устанавливать экономически, технологически и иным образом не обоснованное различных цен (тарифов) на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом.
Исходя из материалов дела, ООО «ТВклуб» является участникам рынка услуг рекламных СМИ на телевидении, иными словами – «телемагазин». ОАО «ТКТ» даны устные пояснения и представлены доказательства того, что ОАО «ТКТ» установило повышающие коэффициенты для всех вещателей с тематикой телевещания «телемагазин» не зависимо от рейтинга. На момент расторжения Договора с ООО «ТВклуб», телепрограмма ООО «ТВклуб» была единственная в разделе тематики «телемагазин». В связи с этим доказательства установления со стороны ОАО «ТКТ» экономически, технологически и иным образом не обоснованное различных цен (тарифов) на один и тот же товар у Комиссии отсутствуют.
На основании вышеизложенного в результате рассмотрения дела Управление пришло к выводу о том, что ОАО «ТКТ» не создавало для ООО «ТВклуб» препятствия доступу на рынок услуг рекламных СМИ на телевидении и не устанавливало экономически, технологически и иным образом не обоснованные различные цены (тарифов) на один и тот же товар вещателям, являющимся субъектами рекламных СМИ на телевидении.
Таким образом, Управлением в рассмотренных Комиссией действиях ОАО «ТКТ» в т.ч. по прекращению оказания услуг по приему и передаче по сетям кабельного телевидения ОАО «ТКТ» телепрограммы «Телекомпания ТВКЛУБ» нарушения антимонопольного законодательства не установлено.
Учитывая вышеизложенное, Комиссия пришла к выводу об отсутствии в действиях ОАО «ТКТ» нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Кроме того, Комиссия отмечает, что ОАО «ТКТ» письмом от 11 апреля 2011 №794 сообщило, что в настоящее время на данной частоте (СК-33) осуществляется тестовая трансляция программы ЗАО «Невский канал» СМИ «Домашний». Трансляция осуществляет в отсутствие соответствующей о лицензии.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, статьей 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия
Решила:
1.Прекратить рассмотрение дела №К10-230/10 в связи с отсутствием в действиях ОАО «ТКТ» нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2.Рекомендовать руководителю Санкт-Петербургского УФАС России рассмотреть вопрос о включении ОАО «ТКТ» в Реестр хозяйствующих субъектов с долей на соответствующем товарном рынке более 35%.
3.Рекомендовать руководителю Санкт-Петербургского УФАС России рассмотреть вопрос о направлении в Управление Роскомнадзора по Санкт-Петербургу и Ленинградской области информацию о тестовом транслировании ОАО «ТКТ» на частоте СК-33 программы в отсутствии соответствующей лицензии.
Председатель Комиссии
О.В. Коломийченко
Члены Комиссии
В.Л. Илларионов
О.А. Козлова
Е.Л. Рябух