Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 03.06.2011 г № Б/Н
Дата оглашения резолютивной части – 02 июня 2011 года.
Дата изготовления решения в полном объеме – 03 июня 2011 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее по тексту – Комиссия) в составе:
| Соколова И.П. | - заместитель руководителя управления, председатель Комиссии; |
| Илларионов В.Л. | - начальник юридического отдела, член Комиссии; |
| Буравлев Д.М. | - ведущий специалист-эксперт отдела пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, член Комиссии, |
рассмотрев дело №К05-10/11, возбужденное на основании приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 21.01.2011 года №14-ОВ по заявлению «ФРЕЙ МЕДИКАЛ ТЕКНОЛОДЖИЗ АГ» (Плейс Бел-Эйр 1, МСЕ 1003 Лозанна, Швейцария) (далее – Заявитель) по признакам нарушения ООО «Гомеопатический центр «Арника» (194356, Санкт-Петербург, пр. Энгельса, д. 132, корп. 1, лит. А) (далее – Ответчик) пункта 4 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции),
в заседаниях Комиссии 08.04.2011, 26.05.2011, 02.06.2011,
в присутствии представителей:
«ФРЕЙ МЕДИКАЛ ТЕКНОЛОДЖИЗ АГ» Стеценко Виталия Анатольевича (по доверенности от 03.02.2011);
ООО «Гомеопатический центр «Арника» генерального директора Долинина С.Г.;
ООО «Сияние» Рыковой Елены Евгеньевны (по доверенности от 19.05.2011 №19-05),
Установила:
1.В Управление Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее – Управление) поступило заявление «Фрей Медикал Текнолоджиз АГ» на действия ООО «Гомеопатический центр «Арника», выразившиеся в использовании обществом при осуществлении своей деятельности объектов интеллектуальной собственности, патентообладателем и правообладателем которых является «Фрей Медикал Текнолоджиз АГ».
Позиция Заявителя, изложенная в заявлении, а также в заседаниях Комиссии, заключается в следующем.
Компания «Фрей Медикал Текнолоджиз АГ» является обладателем исключительных прав на ряд результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Компания «Фрей Медикал Текнолоджиз АГ» является патентообладателем «Способа пролонгированного воздействия на акупунктурные точки», на которой выдан патент №2289391, полезной модели «Игла для иглорефлексотерапии», на которую выдан патент №52330, а также правообладателем товарного знака «Золотая игла» на основании свидетельства №324672.
Компания «Фрей Медикал Текнолоджиз АГ» заключила лицензионные договоры о предоставлении неисключительной лицензии на право использования изобретений, полезных моделей и товарных знаков с ООО «Сияние» и иными организациями, оказывающими услуги иглорефлексотерапии. ООО «Сияние» расположено в г. Тверь и оказывает услуги иглорефлексотерапии, в том числе, жителям Санкт-Петербурга.
Ответчик осуществляет деятельность по оказанию услуг иглорефлексотерапии на территории Санкт-Петербурга, в том числе, жителям Санкт-Петербурга.
Заявителем зафиксирован факт использования Ответчиком запатентованного изобретения «Способ пролонгированного воздействия на акупунктурные точки» по патенту №2289391 и полезной модели «Игла для иглорефлексотерапии» по патенту №52330 при оказании услуг иглорефлексотерапии без заключения с Компанией «Фрей Медикал Текнолоджиз АГ» лицензионного договора и без выплаты соответствующего вознаграждения и денежной компенсации, что запрещено на основании ч.3 ст1484 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Заявителем обнаружен сайт в сети Интернет, на котором Ответчик использует товарный знак «Золотая игла» по свидетельству №324672 в целях продвижения на рынок услуг иглорефлексотерапии.
Позиция ООО «Сияние», изложенная в письме от 19.05.2011 вх.№6620, в Заседании Комиссии, заключается в следующем.
Основным видом экономической деятельности ООО «Сияние» является врачебная практика. При оказании услуг иглорефлексотерапии ООО «Сияние» применяет изобретение «Способ пролонгированного воздействия на акупунктурные точки» по патенту №2289391, полезную модель «Игла для иглорефлексотерапии» по патенту №52330 и товарный знак «Золотая игла» по свидетельству №324672 на основании лицензионных договоров о предоставлении неисключительной лицензии.
Потребителями услуг ООО «Сияние» являются, в том числе, жители Санкт-Петербурга и Ленинградской области.
Действия Ответчика при осуществлении им предпринимательской деятельности по оказанию услуг иглорефлексотерапии с применением изобретения по патенту №2289391, полезной модели по патенту №52330 и товарного знака «Золотая игла» по свидетельству №324672 направлены на получение необоснованных преимуществ, могут вызвать смешение в коммерческой деятельности ООО «Сияние» и Ответчика при оказании тождественных услуг.
2.Позиция Ответчика, изложенная в письменных объяснениях, в заседаниях Комиссии, заключается в следующем.
Ответчик осуществляет медицинскую деятельность по оказанию консультаций врачей-гомеопатов различных специальностей. Ответчик не оказывает услуг иглорефлексотерапии, не проводит курсов иглорефлексотерапии по лечению избыточного веса под названиями «Золотая игла», «Золотая серьга», «Волшебная серьга» и прочих способов пролонгированного воздействия на акупунктурные точки.
Ответчик не рекламирует услуг иглорефлексотерапии, в том числе в сети Интернет. На момент фиксации использования Ответчиком «Способа пролонгированного воздействия на акупунктурные точки» и полезной модели по патенту №52330 сотрудником Ответчика являлась врач-гомеопат Панченко Н.Н., оказавшая услугу в частном порядке, без согласования с руководством. Данная услуга не была предусмотрена прейскурантом Ответчика.
Действия Ответчика не направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности в отношении хозяйствующих субъектов-конкурентов, в том числе Заявителя и ООО «Сияние», не являются недобросовестной конкуренцией, определенной на основании п.9 ст.4 Закона о защите конкуренции.
3.Материалами дела установлено.
3.1.Заявитель является акционерной компанией, зарегистрированной 28 июня 2007 года налоговым управлением кантона Во города Лозанна, Швейцария, под номером 50’333. Заявитель не осуществляет предпринимательской деятельности по оказанию услуг иглорефлексотерапии на территории Российской Федерации.
Заявитель является патентообладателем следующих патентов и полезных моделей:
- Патент Российской Федерации на изобретение №2289391 «Способ пролонгированного воздействия на акупунктурные точки». Передан Заявителю на основании договора об уступке патента от 13.12.2007 №РД0030189 прежним патентообладателем Мухиной Марият Мурадалиевной. Формула изобретения: 1.Способ пролонгированного воздействия на акупунктурные точки, заключающийся в топографическом определении точек иглоукалывания, одна из которых выбирается точкой входа иглы, а другая - точкой ее выхода, после чего производят укалывание этих точек путем нанизывания их одной иглой и закрепляют фиксатором. 2. Способ по п.1, в котором в качестве точек иглоукалывания выбирают AT 17, AT 18 на ушной раковине.
- Патент РФ на изобретение №2286133 «Игла для иглорефлексотерапии». Передан Заявителю на основании договора об уступке патента от 13.12.2007 №РД0030191 Мухиной Марият Мурадалиевной.
- Патент РФ на изобретение №2305536 «Устройство для иглорефлексотерапии». Передан Заявителю на основании договора об уступке патента от 08.02.2008 №РД0032422 Мухиной Марият Мурадалиевной, Чадаевым Николаем Вениаминовичем.
- Патент РФ на полезную модель №52330 «Игла для иглорефлексотерапии». Передан Заявителю на основании договора об уступке патента от 23.01.2008 №РД0031559 Мухиной Марият Мурадалиевной.
- Патент РФ на полезную модель №62014 «Устройство для иглорефлексотерапии». Передан Заявителю на основании договора об уступке патента от 13.12.2007 №РД0030190 Мухиной Марият Мурадалиевной, Чадаевым Николаем Вениаминовичем.
Заявитель является правообладателем графически и словесных товарных знаков, в том числе:
- «ZOLOTAYA IGLA» на основании свидетельства №324671 от 18.04.2007 (приоритет от 28.11.2005). Передан Заявителю прежним правообладателем Мухиной Марият Мурадалиевной.
- «ЗОЛОТАЯ ИГЛА» на основании свидетельства №324672 от 18.04.2007 (приоритет от 28.11.2005). Передан Заявителю прежним правообладателем Мухиной Марият Мурадалиевной.
- «ЗОЛОТАЯ ИГЛА МУХИНОЙ» на основании свидетельства №343390 от 07.02.2008 (приоритет от 28.11.2005). Передан Заявителю прежним правообладателем Мухиной Марият Мурадалиевной.
- «ZOLOTAYA IGLA MUHINOY» на основании свидетельства №343947 от 13.02.2008 (приоритет от 25.11.2005). Передан Заявителю прежним правообладателем Мухиной Марият Мурадалиевной.
Оформление договоров об уступке указанных патентов и товарных знаков проводилась при участии ООО «ППФ-ЮСТИС», патентной поверенной Л.С. Пилишкиной.
Заявитель и ООО «Сияние» заключили лицензионные договоры от 04.05.2009 №РД0049788, от 14.05.2009 №РД0050149 о предоставлении ООО «Сияние» неисключительной лицензии на право использования патентов и товарных знаков, в том числе изобретения по патенту №2289391, полезной модели по патенту №52330, товарного знака по свидетельству №324672.
ООО «Сияние» является коммерческой организацией, зарегистрировано 02.11.2004 МИФНС №1 по Тверской области за ОГРН 1046900084109. ООО «Сияние» имеет в своем составе обособленное подразделение ООО «Сияние» Медицинский центр Оригитея®, расположенный по адресу: г. Тверь, ул. Володарского, д. 40.
ООО «Сияние» осуществляет медицинскую деятельность на основании лицензии от 10.07.2009 №ЛО-69-01-000330, выданной Департаментом здравоохранения Тверской области, в том числе применение методов традиционной медицины, рефлексотерапии, терапии (Приложение №1 к Лицензии). ООО «Сияние» оказывает услуги пациентам медицинского центра на основании договоров об оказании услуг иглорефлексотерапии. В соответствии с письменными объяснениями ООО «Сияние», общество оказывает услуги иглорефлексотерапии с применением патента на изобретение №2289391 «Способ пролонгированного воздействия на акупунктурные точки», патента на полезную модель №52330 «Игла для иглорефлексотерапии», с использованием игл под название «Золотая игла».
Ответчик является коммерческой организацией, зарегистрирован 20.12.2006 МИФНС №15 по Санкт-Петербургу за ОГРН 1069847547505 (письмо от 28.02.2011 вх.№2462). Ответчик оказывает медицинские услуги по адресу: 194356, Санкт-Петербург, пр. Энгельса, д.132, корп.1, пом.8-Н, на основании лицензии от 12.07.2007 №78-01-001035, в том числе услуги по применению методов традиционной медицины. Ответчик рекламирует услуги в сети Интернет в отдельных разделах сайтов www.homeopathy.spb.ru, www.webapteka.ru.
Таким образом, ООО «Сияние» и Ответчик являются конкурирующими хозяйствующими субъектами на рынке медицинских услуг по применению методов традиционной медицины. Клиентами обеих компаний являются, в том числе, жители Санкт-Петербурга.
3.2.Заявителем обнаружен сайт в сети Интернет, расположенный по адресу: www.npanchenko.ru. В соответствии с Протоколом осмотра от 13.05.2010 (г.Москва), произведено ознакомление с информацией, находящейся на страницах сайта www.npanchenko.ru по следующим адресам: http://www.npanchenko.ru/korrekciya-vesa-figury/138-zolotaya-igla-dlya-pohudeniya.html; http://www.npanchenko.ru/faq.html; http:// www.npanchenko.ru/faq/8-pohudenie.html, http:// www.npanchenko.ru/faq/8-pohudenie/51-faq-metod-Muhinoi-otlichiya.html (приложение №5 к заявлению).
На вышеуказанных страницах сайта содержится описание способа похудения под заголовком «Золотая игла для похудения и эффективного лечения избыточного веса и ожирения», содержащее интерактивные ссылки на соответствующий страницы сайта: «- как установить золотую иглу – серьгу для похудения»; «-золотая игла – эффективный способ лечения ожирения и избыточного веса»; «- положительное воздействие после установки золотой иглы»; «- стоимость установки золотой иглы» и др.
Ниже на странице расположен блок, содержащий следующую информацию:
«Для того, чтобы поставить золотую иглу для похудения Вам необходимо: - знать, что установка золотой иглы не требует специальной подготовки; - ознакомиться с ценой на золотую иглу для похудения и стоимостью консультации врача-нутрициолога; установить золотую серьгу для похудения в медицинских центрах Санкт-Петербурга; - поставить золотую иглу в удобное для вас время». Далее описано содержание услуги по «установке золотой иглы (волшебной серьги)», а также указание на услуги врача-рефлексотерапевта и врача-нутрициолога (диетолога):
«Врач-рефлексотерапевт проводит: установку золотой иглы для похудения (волшебной серьги); - консультацию врача-рефлексотерапевта; - обкалывание жировых депо и проблемных зон по точкам акупунктуры»;
«Врач-нутрициолог (диетолог) Панченко Наталья Николаевна проводит: - диагностику по определению состава тела (биоимпедансометрию); консультацию диетолога-нутрициолога; подбор индивидуальной сбалансированной диеты; компьютерную экспресс-диагностику состояния здоровья…».
Ниже указанных описаний расположен текст следующего содержания:
«Запись на прием к врачу-рефлексотерапевту на установку золотой иглы для похудения и к врачу-нутрициологу по тел. +7 (812) 970-19-40».
Ответчик не является администратором сайта www.npanchenko.ru (письмо ООО «Регистратор доменных имен РЕГ.РУ» от 03.05.2011 исх.№97).
3.3.Заявитель ознакомился с вышеуказанной информацией, размещенной на сайте www.npanchenko.ru, записался на прием по телефону +7 (812) 970-19-40, указанному на сайте, в медицинский центр Ответчика на 27.05.2010.
Заявитель 27.05.2010 совместно с нотариусом нотариального округа Санкт-Петербурга Катышевой А.А. и физическим лицом – предполагаемым пациентом, осуществил выезд в медицинский центр Ответчика с целью установления незаконного использования Ответчиком изобретения и полезной модели, патентообладателем которых является Заявитель, о чем составлен Протокол обеспечения доказательств от 27.05.2010, зарегистрированный в реестре за № 3с-1509 (далее – Протокол обеспечения доказательств).
Согласно Протокола обеспечения доказательств, в медицинском центре Ответчика 27.05.2010 пациенту была произведена постановка иглы из медицинского сплава с золотым напылением путем прокалывания через две точки в козелке уха. По просьбе Заявителя, Ответчик не был оповещен о проводимом мероприятии, в связи с «необходимостью безотлагательного проведения обеспечения доказательств и ввиду невозможности определить состав ответчиков по возможному судебному делу» (Протокол обеспечения доказательств).
В соответствии с запросом патентного поверенного Российской Федерации Пилишкиной Л.С., являющейся сотрудником ООО «Патентно-правовая фирма «Юстис» (г. Москва, Бережковская наб., стр.19), врачом-рефлексотерапевтом Докукиной Е.А. (г.Москва) 25.09.2010 проведено исследование материалов Протокола обеспечения доказательств и приложений к нему, составлено Медицинское заключение от 25.09.2010 (далее – Медицинское заключение). Медицинское заключение содержит ответ на поставленные перед врачом вопросы:
- являются ли точки ввода и вывода иглы для рефлексотерапии при оказании услуги (осуществлении иглорефлексотерапии), зафиксированные в Протоколе обеспечения доказательств, акупунктурными точками, либо точками с эквивалентным воздействием;
- можно ли считать, что при оказании услуги использовался топографический метод определения точек иглоукалывания;
- можно ли считать способ воздействия на акупунктурные точки способом пролонгированного воздействия.
Врачом Докукиной Е.А. дан ответ на все поставленные вопросы:
- точки ввода и вывода иглы для рефлексотерапии идентифицируются в области локализации акупунктурных точек козела АТ14 и АТ18 и являются точками с эквивалентным воздействием;
- использовался топографический метод определения точек иглоукалывания;
- способ воздействия является пролонгированным.
Патентным поверенным Пилишкиной Л.С. (ООО «Патентно-правовая фирма «Юстис») составлено заключение от 20.09.2010 по вопросу использования полезной модели по патенту №52330 в игле, использованной Ответчиком согласно Протокола обеспечения доказательств. Патентным поверенным установлено, что полезная модель по патенту РФ № 52330 использована в игле, зафиксированной Протоколом обеспечения доказательств.
Патентным поверенным Пилишкиной Л.С. составлено заключение от 30.09.2010 по вопросу использования Ответчиком изобретения по патенту Российской Федерации №2289391 при осуществлении медицинских услуг, зафиксированных в Протоколе обеспечения доказательств. На основании Протокола обеспечения доказательств, приложений к нему и Медицинского заключения, патентным поверенным Пилишкиной Л.С. установлено, что изобретение по патенту РФ №2289391 использовано при оказании услуг, зафиксированных в Протоколе обеспечения доказательств. Патентным поверенным был проведен сравнительный анализ признаков, содержащихся в независимом пункте 1 формулы изобретения патента №2289391, и признаков, отраженных в Протоколе обеспечения доказательств и приложениях к нему. В соответствии с заключением каждый признак независимого пункта 1 формулы патента РФ №2289391 был использован.
3.4.В период с 19.04.2010 по 27.05.2010 включительно Ответчик оказывал услуги на основании Прейскуранта цен, утвержденного генеральным директором Долининым С.Г. Стоимость первичного приема врачей-гомеопатов всех специальностей составляла 1200 руб., повторного – 800 руб. Стоимость первичного приема врачей-гомеопатов всех специальностей кандидатов и докторов наук составляла 1500 руб., повторного – 1000 руб. Иных цен на услуги прейскурант не содержит.
В медицинском центре Ответчика 27.05.2010 была оказана услуга по установке иглы (Протокол обеспечения доказательств). Данная услуга была оказана сотрудницей Ответчика Н.Н. Панченко, трудоустроенной на основании трудового договора от 24.05.2010 №1/2010 на должность врача-невролога. Стоимость услуги составила 5 500 руб., выдан товарный чек №Цен-000637 от 27.05.2010. Пациенту выданы на руки результаты исследования, проведенного с использованием реоанализатора, консультация врач-нутрициолога и памятка худеющего.
Кассовая лента Ответчика за период с 15.02.2010 по 30.06.2010 не содержит сведений о внесении потребителями в качестве оплаты услуг Ответчика сумм, отличных от утвержденных прейскурантом (800, 1000, 1200 и 1500 рублей), за исключением кассового чека от 27.05.2010 №053431, содержащего цену 5 500 руб. (письмо от 28.02.2011 вх.№2462).
При оказании услуги врачом была использована игла, приобретенная ею же на основании накладной от 25.11.2009, товарного чека от 25.11.2009 в ООО «Прогресс» (письмо от 23.07.2010 вх.№8747, приобщено к материалам дела на основании докладной записки от 10.02.2011). На иглы выдано санитарно-эпидемиологическое заключение от 07.12.2006 №77.01.16.963.II.080619.12.06, организация-изготовитель ООО «Маркет ПС» (105005, Москва, ул. 2-я Бауманская, 9/23), срок действия до 07.12.2011, иглы изготовлены в соответствии с ТУ 9617-001-11597662-2006.
В соответствии с дополнительным соглашением к договору №1/2010 от 24.05.2010 трудовой договор ООО «Гомеопатический центр «Арника» с врачом-неврологом Панченко Н.Н. расторгнут в связи с нарушением п.2.3. договора. Приказом о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) от 09.06.2010 Панченко Н.Н. уволена.
4.В соответствии с ч.1 ст.1358 ГК РФ патентообладателю принадлежит исключительное право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец). Патентообладатель может распоряжаться исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец.
В соответствии с п.1 ст.1484 ГК РФ, лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными ниже. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.
Согласно пп.5 п.2 ст.1484 ГК РФ, исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации.
В соответствии с ч.9 ст.4 Закона о защите конкуренции, недобросовестная конкуренция – любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
Согласно п.4 ч.1 ст.14 Закона о защите конкуренции не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг.
Сведения и документы, предоставленные сторонами по делу позволяют сделать вывод об отсутствии в коммерческой деятельности Ответчика услуги иглорефлексотерапии как самостоятельного направления медицинской деятельности. Материалами дела установлено, что оказание услуги иглорефлексотерапии в медицинском центре Ответчика осуществилось однократно, сотрудницей Ответчика Панченко Н.Н.. Ответчик уволил врача Панченко Н.Н. в связи с установлением данного факта. Ответчик не рекламирует услуги иглорефлексотерапии, в том числе в разделах сайтов сети Интернет www.homeopathy.spb.ru и www.webapteka.ru, не является администратором сайта в сети Интернет www.npanchenko.ru. Сведения и документы, подтверждающие обратное, Заявителем не предоставлены, в материалах дела отсутствуют.
В материалах дела отсутствуют доказательства использования Ответчиком в предпринимательской деятельности товарных знаков «Золотая игла», «Золотая игла Мухиной», правообладателем которых является Заявитель.
Таким образом, в материалах дела отсутствуют доказательства того, что действия Ответчика были направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации. Факт недобросовестной конкуренции нельзя считать установленным.
Принимая во внимание вышеизложенное и руководствуясь п.2 ч.1 ст.48, ст.23, ч.1 ст.39, ч.1-3 ст.41, ст.49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия
Решила:
Прекратить производство по делу №К05-10/11 в связи с отсутствием в рассматриваемых Комиссией действиях ООО «Гомеопатический центр «Арника» нарушения антимонопольного законодательства.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в арбитражный суд.
Председатель Комиссии
И.П. Соколова
Члены Комиссии
В.Л. Илларионов
Д.М. Буравлев