Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 09.04.2010 г № Б/Н

Комиссия Санкт-Петербурского УФАС России по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:
Матыцин Ю.А. – заместитель руководителя управления, председатель Комиссии;
Козлова О.А. – начальник отдела контроля естественных монополий и ЖКХ,
член Комиссии;
Рябух Е.Л. – заместитель начальника отдела контроля естественных монополий и ЖКХ, член Комиссии;
Поляков А.В. - заместитель начальника юридического отдела, член Комиссии;
рассмотрев дело №К10-161/09, возбужденное по признакам нарушения открытым акционерным обществом «Российские железные дороги» (место нахождения: 107174, Москва, ул.Новая Басманная, д.2, далее – ОАО «РЖД») в зоне действия филиала Октябрьская железная дорога (место нахождения: 191023, Санкт-Петербург, пл.Островского, д.2, далее - ОЖД) и структурного подразделения филиала Центр фирменного транспортного обслуживания - Октябрьского территориального центра фирменного транспортного обслуживания (место нахождения: 191023, Санкт-Петербург, пл.Островского, д.2, далее - ОТЦФТО) пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – ФЗ «О защите конкуренции») «О защите конкуренции» по заявлению закрытого акционерного общества «Мукомольный комбинат «Невская мельница» (место нахождения: 192019, г.Санкт-Петербург, пр.Обуховской обороны, д.7, лит.Б, далее – ЗАО «Невская мельница»),
в присутствии представителей лиц, участвующих в деле №К10-161/09:
ЗАО «Невская мельница» - заявитель:
адвокат (по дов-ти №3 от 11.01.2010);
ОАО «РЖД» - ответчик:
заместитель начальника отдела судебно-арбитражной работы Октябрьской железной дороги – филиала ОАО «РЖД» (по дов-ти №Ю-11/345 от 28.12.2009);
ведущий юрисконсульт Октябрьского территориального центра фирменного транспортного обслуживания - структурного подразделения Центра фирменного транспортного обслуживания – филиала ОАО «РЖД» (по дов-ти №ТЦФТО/Ю-6-63 от 12.01.2010),
Комиссия установила:
1.В Санкт-Петербургское УФАС России поступило заявление ЗАО «Невская мельница» (вх.№11206 от 17.11.2009) о несоответствии требований антимонопольному законодательству действий ОАО «РЖД» (филиал «Октябрьская железная дорога») при требовании подписания дополнительного соглашения №1 к договору на организацию расчетов №977 от 19.03.2009 под угрозой приостановления проведения расчетов и последующим расторжением договора. Заявитель считает, что ОАО «РЖД», являясь субъектом естественной монополии, навязывает ЗАО «Невская мельница невыгодные и не относящиеся к предмету договора условия, что является нарушением п.3 ч.1. ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции».
2.«ЗАО «Невская мельница» осуществляет деятельность по переработке зерна и производству муки с целью стабилизации продовольственного рынка Санкт-Петербурга и обеспечения продовольственной безопасности Санкт-Петербурга. ЗАО «Невская мельница» для обеспечения своей деятельности ежемесячно пользуется услугами ОАО «РЖД» по перевозке грузов железнодорожным транспортом.
Заявителем представлены следующие документы, регламентирующие его отношения с ОАО «РЖД» при перевозке грузов железнодорожным транспортом:
1) Копии ежемесячных заявок ЗАО «Невская мельница» на перевозку грузов по форме «ГУ-12» с октября 2009 по март 2010 года, ежемесячные сведения об отгрузке вагонов с ноября 2009 по март 2010 года, копии транспортных железнодорожных накладных за ноябрь-декабрь 2009 года и январь-апрель 2010 года и копии квитанции о приеме груза к перевозке за март 2010г. Указанные документы свидетельствуют о ежемесячном оказании ЗАО «Невская мельница» со стороны филиала ОАО «РЖД» Октябрьская железная дорога» услуг железнодорожной перевозки грузов (отруби пшеничные гранулированные) в среднем по 12 вагонов общей массой около 700 тн.
2) Копия договора на организацию расчетов №977 от 19.03.2009, заключенного между ОАО «РЖД» в лице начальника Дорожного центра фирменного транспортного обслуживания ОЖД – филиала ОАО «РЖД» (ДЦФТО) и ЗАО «Невская мельница». Данный договор регулирует взаимоотношения сторон, связанные с оплатой услуг, оказываемых ОАО «РЖД».
Согласно п.2.1.1. Договора №977 от 19.03.2009 ЗАО «Невская мельница» обязана осуществлять своевременное перечисление ОАО «РЖД» денежных средств в соответствии со ст.30 Устава железнодорожного транспорта РФ (далее – Устав).
Согласно статье 30 Устава, плата за перевозку грузов и иные причитающиеся перевозчику платежи вносятся грузоотправителем до момента приема грузов для перевозки. При несвоевременном внесении грузоотправителем указанной платы и иных причитающихся перевозчику платежей за предыдущую перевозку грузов прием грузов для перевозки и подача вагонов, контейнеров не проводятся.
В соответствии с п.2.3. Договора №977 от 19.03.2009 ОАО «РЖД» вправе приостановить выполнение своих обязательств, связанных с перевозками грузов, оплату которых производит клиент, при отсутствии в ОАО «РЖД» достаточных денежных средств, перечисленных клиентом для оплаты причитающихся ОАО «РЖД» платежей.
3) Копия Договора о взаимодействии, взаимной ответственности сторон и порядке расчетов по подаче и уборке вагонов, плате за пользование вагонами на пути необщего пользования №183/08 от 01.10.2008 (далее – Договор №183/08 от 01.10.2008), заключенный между Перевозчиком (ОАО «РЖД», в лице заместителя начальника СПб отделения ОЖД) и Грузовладельцем (ЗАО «Невская мельница).
П.10 Договора №183/08 от 01.10.2008 предусматривает осуществление расчетов за услуги по подаче/уборке вагонов только через лицевой счет (т.н. ТехПД) ЗАО "Невская мельница", который в свою очередь открывается только в рамках договора на организацию расчетов №977 от 19.03.2009.
В соответствии с п.7 договора №183/08 от 01.10.2008 в случае возникновения дебиторской задолженности, а также в случае невнесения провозной платы за перевозку грузов и иных причитающихся ОАО "РЖД" платежей, вагоны под выгрузку (погрузку) не выдаются и зачисляются на ответственный простой ЗАО "Невская мельница".
4) Копия Договора транспортной экспедиции №РАТ/09-593З от 28.04.2009, заключенный между ЗАО «Невская мельница» и экспедитором ЗАО «Русагротранс».
На основании п.4.1.11 договора №РАТ/09-593З от 28.04.2009, оплату услуг ОАО «РЖД» по железнодорожной перевозке осуществляется через экспедитора, за исключением оплаты услуг ОАО «РЖД» по подаче-уборке вагонов ЗАО «Невская мельница» на железнодорожные пути общего пользования (согласно п.4.1.12 договора №РАТ/09-593З от 28.04.2009).
Таким образом, ЗАО "Невская мельница" является грузоотправителем по договору железнодорожной перевозки, оплату по которой осуществляет экспедитор через свой лицевой счет по договору на организацию расчетов с ОАО «РЖД», и постоянным заказчиком услуг ОАО "РЖД" на путях необщего пользования.
3.Утвержденный Постановлением Правительства РФ от 05.08.2009 N 643 перечень работ (услуг) субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок, тарифы, сборы и плата в отношении которых регулируются государством (далее – Перечень), включает в том числе:
- услуги по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования;
- перевозка грузов железнодорожным транспортом общего пользования, в том числе перевозка порожнего железнодорожного подвижного состава в составе грузовых поездов;
- подача и уборка вагонов как дополнительные работы (услуги), выполняемые на железнодорожном транспорте в местах общего и необщего пользования.
ОАО «РЖД» как владелец инфраструктуры железнодорожного транспорта и перевозчик является субъектом естественной монополии в сфере железнодорожных перевозок, а также дополнительных работ (услуг), определенных в Перечне, и в соответствии с ч.5 ст.5 ФЗ «О защите конкуренции» занимает доминирующее положение на рынке услуг грузовых железнодорожных перевозок и других, связанных с ними дополнительных услуг, определенных в Перечне.
Приказом ОАО "РЖД от 09.07.2009 №134 "О создании структурных подразделений Центра фирменного транспортного обслуживания" в составе Центра фирменного транспортного обслуживания - филиала ОАО "РЖД" созданы структурные подразделения, в том числе Октябрьский центр фирменного транспортного обслуживания (ОЦФТО).
Генеральным директором Центра фирменного транспортного обслуживания ОАО «РЖД» (далее – ЦФТО) утверждено Положение об Октябрьском ТЦФТО» (далее – ОТЦФТО) от 31.08.2009 №17, в соответствии с которым подразделение, в том числе: осуществляет взаимодействие с пользователями услуг железнодорожного транспорта при оказании услуг; организует и проводит расчеты с клиентами ОАО «РЖД» по заключенным договорам на оказание услуг; организует и ведет договорную работу с пользователями услуг железнодорожного транспорта ОАО «РЖД».
В соответствии с Положением об ОТЦФТО, утвержденным Генеральным директором ЦФТО ОАО «РЖД» 31.08.2009 №17, к основным функциям ОТЦФТО относится организация и ведение договорной работы с пользователями услуг железнодорожного транспорта ОАО "РЖД", а также работы по оказанию комплексных транспортных услуг по перевозке грузов. Согласно Положению об ОТЦФТО руководство подразделением осуществляется начальником, назначаемым на должность и освобождаемым от должности в порядке, установленном в ОАО «РЖД». Начальник ОТЦФТО заключает от имени ОАО «РЖД» в установленном порядке договоры с юридическими и физическими лицами по вопросам, отнесенным к компетенции подразделения.
До издания приказа ОАО "РЖД" 09.07.2009 №134 указанные функции осуществлял Дорожный центр фирменного транспортного обслуживания – структурное подразделение Октябрьская железная дорога – филиала ОАО «РЖД» (далее – ДЦФТО).
Генеральным директором Центра фирменного транспортного обслуживания – филиала ОАО «РЖД» (далее – ЦФТО) в 2008 году в соответствии с методикой ведения расчетов за перевозки грузов с применением единого лицевого счета (далее –ЕЛС) разработана и утверждена типовая форма договора на организацию расчетов, которая рекомендована территориальным подразделениям ЦФТО для применения при установлении взаимоотношений по оплате за перевозки грузов между перевозчиком и любым юридическим лицом, готовым принять на себя обязательства по оплате перевозок грузов (письмо ЦФТО от 01.04.10 №ЦФТОДГ-5в/1 в адрес Управления).
Общее количество организаций, с которыми в зоне действия филиала ОАО «РЖД» - Октябрьская железная дорога структурными подразделениями ОАО «РЖД» заключены договоры на организацию расчетов по рекомендованной ЦФТО форме, согласно информации письма ОТЦФТО от 11.02.2010 №ТЦФТО/Ю-2-13 в адрес Управления, составляет более четырех тысяч.
4.ДЦФТО разослало для подписания организациям, с которыми были заключены договоры на организацию расчетов, в том числе ЗАО «Невская мельница», письмо от 31.07.2009 №ДЦФТО(Д)-22Д/165 следующего содержания: «в целях неукоснительного исполнения распоряжений «ОАО «РЖД» и в связи с переходом ОАО «РЖД» на ведение расчетов с использованием ЕЛС и изменением субсчетов при учете начислений и платежей по настоящему договору прошу подписать прилагаемое дополнительное соглашение и вернуть в ДЦФТО в срок не позднее 01.09.09г., в противном случае проведение расчетов и выполнение обязательств по договору на организацию расчетов будет приостановлено».
Указанное письмо ДЦФТО с приложением проекта Дополнительного соглашения №1 к договору №977 от 10.03.2009 (далее – Дополнительное соглашение №1) получено ЗАО «Невская мельница» 14.08.2009.
Согласно содержанию Дополнительного соглашения №1, изменение условий в Договора на организацию расчетов «в связи с изменением субсчетов при учете начислений и платежей» содержится только в п.2 и п.3 Дополнительного соглашения №1.
Пункт 1 Дополнительного соглашения №1 не связан с изменением субсчетов и имеет следующее содержание: «дополнить раздел 2 настоящего договора п.2.1.10 в следующей редакции: «производить оплату причитающихся ОАО «РЖД» платежей за пробег порожних вагонов, не принадлежащих перевозчику, от станции отцепки до станции производства текущего отцепочного ремонта вагонов».
ЗАО «Невская мельница» в ответ на предложение ОАО «РЖД» письмом от 31.08.2009 №248 направило подписанное генеральным директором ЗАО «Невская мельница» Дополнительное соглашение №1 с протоколом разногласий, в котором (в протоколе разногласий) в редакции ЗАО «Невская мельница» указывается: «1. Исключить пункт 1 из текста дополнительного соглашения №1 к договору на организацию расчетов №977 от 19.03.2009г.».
В ответ ЗАО «Невская мельница» 15.09.2009 получило от ДЦФТО письмо №ДЦФТО(Д)-22Д/169 от 04.09.2009, в котором ОАО «РЖД» (ДЦФТО) сообщило, что в случае не подписания дополнительного соглашения в предложенной ОАО «РЖД» редакции проведение расчетов и выполнение обязательств по договору на организацию расчетов будет приостановлено с последующим его расторжением.
ЗАО «Невская мельница» письмом от 09.09.09 №259 просит обратить внимание ДЦФТО на недопустимость приостановления проведения расчетов и выполнения обязательств по договору на организацию расчетов №977 от 19.03.2009, а также расторжения указанного договора, которые могут поставить под угрозу срыва деятельность ЗАО «Невская мельница».
Однако ОАО «РЖД» (ОТЦФТО) письмом 14.10.2009 №22Д/212 сообщило ЗАО «Невская мельница» о том, что в случае отказа подписать дополнительное соглашение в редакции ОАО «РЖД» договор на организацию расчетов, заключенный между ОАО «РЖД» и ЗАО «Невская мельница» будет расторгнут с 20 декабря 2009 года в соответствии с п.7.2. указанного договора.
ОТЦФТО пояснило (письмо ОТЦФТО от 31.03.2010 №/Ю-2-25 в адрес Управления), что пункт 1 в Дополнительное соглашение №1 включен в соответствии с телеграммой первого заместителя начальника ЦФТО НР 2127 от 21.05.2009 №ЦФТОДГ-5.2/48, в которой указывается: «в целях исключения финансовых рисков ОАО "РЖД", возможных в случаях отказа грузоотправителя оплачивать пробег порожних вагонов, не принадлежащих перевозчику, от станции отцепки до станции производства текущего ремонта, необходимо предусматривать в договорах с грузоотправителями на организацию расчетов обязанность грузоотправителей по оплате пробега вагонов от станции отцепки до станции производства текущего отцепочного ремонта вагонов».
"При наступлении случая отцепочного ремонта оплата перевозки порожнего вагона возникает на основании целого ряда нормативных актов, на которые должен будет сослаться перевозчик при заявлении претензии для получения оплаты.
При наличии данной обязанности в договоре достаточно будет указать только на соответствующий пункт договора. При этом необходимо иметь ввиду, что только включая те или иные условия в договор, стороны имеют более полное представление о своих правах и обязанностях, что позволяет избежать спорного толкования различных ситуаций в процессе договорных взаимоотношений. И в случае наличия данного пункта, и в случае его отсутствия, перевозчик имеет правовые основания требовать причитающиеся платежи при предоставлении подтверждающих документов".
В соответствии с телеграммой ОАО "РЖД" от 30.04.2009 №762, устанавливающей порядок оформления документов при отправке в отцепочный ремонт собственных вагонов, при обнаружении технической неисправности вагонов в процессе перевозки необходимые перевозочные и иные документы, подтверждающие факт ее обнаружения и направления ее в ремонт, времени проведения ремонта, прикладываются к оригиналу транспортной железнодорожной накладной. Обязанность по уплате перевозчику провозных и иных платежей возникает у плательщика по перевозке при наличии его наименования в соответствующих графах накладной. Учитывая, что вагон направляется в текущий ремонт по первоначальным перевозочным документам (без их переоформления), информация о наличии по данной перевозке провозных платежей за перевозку вагона в ремонт, вносится в перевозочный документ.
Резюме.
ЗАО «Невская мельница» не может осуществлять расчеты с ОАО "РЖД" в ином порядке, чем предусмотрено договором на организацию расчетов №977 от 19.03.2009, поскольку п.10 договора №183/08 от 01.10.2008 предусматривает осуществление расчетов только через лицевой счет ЗАО "Невская мельница", который в свою очередь открывается только в рамках договора на организацию расчетов №977 от 19.03.2009.
ЗАО «Невская мельница» производит оплату указанных в дополнительном соглашении услуг ОАО «РЖД» через своего экспедитора ЗАО «Русагротранс» На основании п.4.1.11. договора №РАТ/09-593 от 28.04.2009 .
Таким образом, переписка свидетельствует о настаивании ОАО "РЖД" подписать договор на невыгодных для клиента условиях под угрозой его приостановления и расторжения, что ущемляет интересы клиента.
Расторжение договора на организацию расчетов №977 от 19.03.2009 приведет прекращению железнодорожных перевозок грузов, обеспечивающих деятельность ЗАО «Невская мельница» по переработке зерна и производству муки, что ущемляет интересы заявителя.
В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе такие действия (бездействие) как навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован и другие требования).
Указанные действия ФГУП «Росморпорт» являются злоупотреблением доминирующим положением, на которое в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции» установлен запрет.
Для тех авиакомпаний, которые, как ЗАО "Скай Экспресс", отказываются заключать дополнительные соглашения к Соглашениям о наземном обслуживании об оказании автоматизированной регистрации пассажиров за "дополнительный сбор", регистрация пассажиров осуществляется в ручном режиме. Однако, как следует из пункта 1 Решения, такой «дополнительный сбор» за автоматизированную регистрацию пассажиров не предусмотрен нормами действующего законодательства.
При указанных обстоятельствах авиакомпании вынуждены для автоматизированной регистрации своих пассажиров сверх установленного ФСТ России тарифа за обслуживание пассажиров оплачивать ОАО «Аэропорт Пулково» «дополнительный сбор», что является со стороны ОАО «Аэропорт Пулково» нарушением пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» - навязывание авиакомпаниям невыгодных, не предусмотренных действующим законодательством, условий договора о наземном обслуживании.
Действия в «плюс»:
5.ЗАО «Невская мельница» (письмо от 10.02.2010 б/н в адрес Управления ) считает, что двойная оплата за пробег порожних вагонов в случае подписания дополнительного соглашения №1, пункт 1 которого изложен в следующей редакции «производить оплату причитающихся ОАО «РЖД» платежей за пробег порожних вагонов, не принадлежащих перевозчику, от станции отцепки до станции производства текущего отцепочного ремонта», возникает в связи с тем, что «клиент» обязан оплачивать указанные платежи вне зависимости от того, является ли он грузоотправителем или плательщиком при совершении перевозки.
С указанной позицией ЗАО «Невская мельница» согласились представители ОАО «РЖД» и между сторонами было составлено и подписано дополнительное соглашение №1 к договору на организацию расчетов №977 от 19.03.2009, в котором редакция пункта 1 была уточнена и изложена в следующей редакции: «производить оплату причитающихся ОАО «РЖД» платежей за пробег порожних вагонов, не принадлежащих перевозчику, от станции отцепки до станции производства текущего отцепочного ремонта, плательщиком за которые является Клиент».
Дополнительное соглашение №1 в согласованной сторонами редакции было направлено письмом ОТЦФТО от 22.12.2009 №ТЦФТО(Д)-22Д/338 в адрес ЗАО «Невская мельница» экземпляр дополнительного соглашения, подписанного обеими сторонами.
В итоге со всеми клиентами ОАО «РЖД» были подписано Дополнительное соглашение в измененной редакции, согласованной с ЗАО «Невская мельница» (представлены примеры таких соглашений).
Указанные обстоятельства свидетельствуют о принятии ОАО «Российские железные дороги» в зоне действия филиала – Октябрьская железная дорога и структурного подразделения структурного подразделения Центра фирменного транспортного обслуживания – филиала ОАО «РЖД» - Октябрьский территориальный центр фирменного транспортного обслуживания мер по добровольному устранению нарушения антимонопольного законодательства.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, статьей 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Комиссия решила:
прекратить рассмотрение дела №К10-479/08 в связи с добровольным устранением ОАО «Российские железные дороги» нарушения антимонопольного законодательства.
Председатель Комиссии
Ю.А.Матыцин
Члены Комиссии:
О.А.Козлова
Е.Л.Рябух
А.В.Поляков

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его принятия.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности. Предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.