Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 31.05.2010 г № Б/Н
Дата оглашения резолютивной части – 17 мая 2010 года.
Дата изготовления решения в полном объеме – 31 мая 2010 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее по тексту – Комиссия) в составе:
Соколова И.П. - заместитель руководителя управления, председатель Комиссии;
Кондратенко М.И. - начальник отдела пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, член Комиссии;
Илларионов В.Л. - начальник юридического отдела, член Комиссии,
рассмотрев дело № К05-112/09, возбужденное на основании приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 14.10.2009 № 261-ОВ по заявлению ОАО «Останкинский мясоперерабатывающий комбинат» (далее ОАО «ОМПК») (127254, Москва, Огородный проезд, д. 18) по признакам нарушения ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» (199106, г. Санкт-Петербург, 19 линия В.О., д.32, корп.2) части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в присутствии представителей сторон по делу:
от Заявителя, ОАО «ОМПК» - Черкасова Андрея Викторовича;
от Ответчика, ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов», а также лиц, располагающих сведениями по делу № К05-112/09, ООО «ПИРС» и ООО «Цезарь» - Смехова Дмитрия Юрьевича (по доверенностям от 14.12.2009, от 30.10.2009)
Установила:
1.В управление Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу поступило заявление ОАО «ОМПК» о недобросовестной конкуренции ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов», выразившейся в использовании при реализации своей продукции упаковки, способной вызвать смешение в отношении товаров Заявителя.
1.1.В Комиссию по рассмотрению дела № К05-112/09 поступило ходатайство ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» о приостановлении рассмотрения дела № К05-112/09 до вступления в законную силу решения арбитражного суда города Москвы по делу № А40-113690/09-26-819.
1.2.Позиция Заявителя, изложенная в заявлении, а также на заседания Комиссии, заключается в следующем.
Основными видами деятельности Заявителя являются производство и реализация колбасных изделий, мясных полуфабрикатов, мясных продуктов, диетического питания. Самым популярным видом продукции Заявителя являются пельмени «Традиционные Останкинские». Более 35-40 лет пельмени выпускаются в красно-белой картонной упаковке.
ОАО «Останкинский мясоперерабатывающий комбинат» является правообладателем следующих зарегистрированных в установленном порядке товарных знаков на основании свидетельств:
- № 321518 (приоритет от 02.12.2005) – горизонтальное деление красно-белого фона, зарегистрирован в отношении товаров 30 и 35 классов МКТУ, включая пельмени;
- № 321203 (приоритет от 02.12.2005) – изображение деревянной расписной ложки с пельменем на горизонтально разделенном красно-белом фоне, зарегистрирован в отношении товаров 30 и 35 классов МКТУ, включая пельмени.
Заявитель указывает на то, что Ответчик выпускает продукцию в картонных упаковках двух видов:
- с изображением миски с пельменями на горизонтально разделенном красно-белом фоне, с надписью «ПЕЛЬМЕНИ классические замороженные»;
- с изображением деревянной расписной ложки на желто-белом фоне, цветовое сочетание – белый, желтый, красный, черный, а также на то, что данные упаковки сходны до степени смешения с упаковками Заявителя, следовательно, и с зарегистрированными товарными знаками, принадлежащими Заявителю.
Сходство до степени смешения обозначений, используемых Ответчиком, с товарными знаками Заявителя, подтверждается, по мнению Заявителя, экспертными заключениями патентного поверенного Черкасова А.В.
1.3 Позиция Ответчика, изложенная на заседаниях Комиссии, а также в письменных пояснениях от 23.12.2009, заключается в следующем.
ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» осуществляет производство и реализацию мясных полуфабрикатов – пельменей, на протяжении с 2002 года. В качестве упаковки пельменей используется картонная коробка, форма которой является стандартной для упаковки 0,5 кг пельменей. Пельмени реализуются в упаковках с рисунками двух типов – изображением миски с пельменями на горизонтально разделенном красно-белом фоне, и изображением деревянной расписной ложки. При этом ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» использует товарные знаки, на использование которых Обществом получены соответствующие разрешения правообладателей, по свидетельствам:
- № 324492 (приоритет от 22.02.2006) – изображение миски с пельменями, в цветовом сочетании – красный, белый, черный, зарегистрирован в отношении товаров 30 класса МКТУ, включая равиоли. Правообладателем является ООО «Пирс»;
- № 322357 (приоритет от 05.12.2005) – фотография деревянной расписной ложки, в цветовом сочетании – красный, золотой, желто-золотой, черный, белый, зарегистрирован в отношении товаров 30 класса МКТУ пельмени. Правообладателем является ООО «Цезарь» (ранее ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов»).
Ответчик указывает на тот факт, что изображение миски с пельменями на горизонтально разделенном красно-белом фоне, выполненное с использованием товарного знака по свидетельству № 324492 (изображение миски с пельменями в цветовом сочетании – красный, белый, черный), не способно вызвать сходство до степени смешения с упаковкой Заявителя.
Ответчик отмечает, что используемая им упаковка вошла в оборот и стала известна потребителю раньше даты подачи заявки 02.12.2005 на товарный знак Заявителя по свидетельству № 321518 (горизонтальное деление красно-белого фона). Кроме того, ссылаясь на пункт 2 статьи 6 Закона РФ от 23.09.1992 № 3520-I «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров» (утратившего силу с 01.01.2008), Ответчик отмечает, что не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, состоящих только из элементов, представляющих собой государственные флаги. Примером, по мнению Ответчика, является флаг Польской Народной Республики с горизонтальным расположением полос красного и белого цвета.
2.Материалами дела установлено:
2.1.ОАО «Останкинский мясоперерабатывающий комбинат» (далее – заявитель) зарегистрировано Московской регистрационной палатой 25.01.1993.
Согласно пп. 2.2, 2.3 Устава ОАО «Останкинский мясоперерабатывающий комбинат», Общество является правопреемником государственного предприятия «Останкинский мясоперерабатывающий комбинат» и создано путем его реорганизации, проведенной в соответствии с Указом Президента Российской Федерации «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» от 01.07.1992 № 721.
Пельмени Останкинского мясоперерабатывающего комбината выпускаются в неизменной красно-белой упаковке уже более 35 лет (письмо ОАО «ОМПК» от 16.10.2009 № 660), что подтверждается каталогом «Производство мясопродуктов из свинины» от 1972 года, изданного Министерством мясной и молочной промышленности СССР, Москва. Каталогом подтверждается одно из первых упоминаний о продукции «Пельмени Русские», в картонной красно-белой упаковке. На странице 56 каталога изображены упаковки, изготовленные из картона, с изображением деревянной расписной ложки с пельменем на вертикально разделенном красно-белом фоне, с надписью «ПЕЛЬМЕНИ Русские». На оборотной стороне упаковки имеется надпись «Министерство мясной и молочной промышленности РСФСР, Останкинский мясоперерабатывающий комбинат», нанесенной на белой части вертикально разделенного красно-белого фона.
Начиная с 2002 года, объемы реализации пельменей в красно-белой упаковке, выпускаемых заявителем, составили:
Таблица 1 Объем реализации пельменей ОАО «ОМПК»
| Год | Объем, кг | Выручка, руб. |
| 2002 | 2 135 413 | 97 374 842 |
| 2003 | 3 742 727 | 181 896 551 |
| 2004 | 5 894 776 | 308 886 301 |
| 2005 | 7 461 000 | 421 245 800 |
| 2006 | 8 834 924 | 531 862 433 |
| 2007 | 12 752 074 | 805 931 088 |
| 2008 | 12 802 834 | 967 694 429 |
| Итого | 53 623 750, 34 | 3 314 891 447, 12 |
Территорией продаж пельменей в красно-белой упаковке являются: Москва и Московская область, Санкт-Петербург и Ленинградская область, Тверская, Калужская, Курская, Белгородская, Брянская, Смоленская, Ивановская, Воронежская, Владимирская и Нижегородская области.
ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» (далее – ответчик), зарегистрировано 05.02.2007 межрайонной ИФНС №16 по Санкт-Петербургу за ОГРН 1079847069983. Согласно выписке из ЕГРЮЛ от 06.05.2009, единственным учредителем (участником) общества является Гусев Юрий Владимирович.
При этом, 30.01.1998 регистрационной палатой Санкт-Петербурга было зарегистрировано ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» за ОГРН 1027810354879, единственным учредителем (участником) общества являлась Гусева Инна Александровна. Впоследствии, на основании Устава Общества, утвержденного Решением единственного участника от 12.12.2007 № 7, Общество было переименовано в ООО «Цезарь», единственным участником которого стал Гусев Юрий Владимирович.
02.08.1993 регистрационной палатой Санкт-Петербурга было зарегистрировано ТОО «Пирс». 10.01.1999 товарищество было переименовано в ООО «Пирс», единственным участником которого стал Гусев Юрий Владимирович.
В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Ответчик, ООО «Цезарь» и ООО «Пирс» – являются группой лиц.
ООО «Цезарь» и ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» осуществляют производство и реализацию пельменей в упаковках, изготовленных из картона, трех видов – с изображением ложки с пельменями,и изображением миски с пельменями и в коробке красно-белого цвета с желто-черным орнаментом по краям.
Объемы реализации пельменей ООО «Цезарь», а также ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» в период с 2002 по 2009 годы составили (материалы, представленные ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» от 06.11.2009 вх. № 10762):
Таблица 2 Объем реализации пельменей ООО «Цезарь», ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов»
| Наименование организации | Год | Объем, кг | |
| с изображением миски | с изображением ложки | ||
| ООО «Цезарь» | 2002 | 18 120 | 19 155 |
| 2003 | 23 070 | 20 017 | |
| 2004 | 42 412 | 37 235 | |
| 2005 | 28 116 | 26 155 | |
| 2006 | 43 117 | 36 072 | |
| 2007 | 5 775 | 150 | |
| ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» | 2007 | 31 007 | 33 155 |
| 2008 | 37 665 | 36 072 | |
| 2009 | 42 412 | 37 235 | |
| Итого | 253 574 | 245 246 | |
В то же время, исходя из представленных ООО «Цезарь» пояснений от 14.12.2009 вх. № 12374, следует, что датой введения в оборот пельменей является май-апрель 2003 года.
Территорией продаж пельменей в данных упаковках являются: Москва и Московская область, Санкт-Петербург и Ленинградская область, регионы России, республика Беларусь, Украина.
Таким образом, Заявитель и Ответчик по настоящему делу являются конкурентами на рынке производства и реализации мясных полуфабрикатов - пельменей.
2.2.09.10.2009 вх. № 9718, Заявитель, ОАО «ОМПК», представил образцы упаковок пельменей ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов»:
- упаковка «классические ПЕЛЬМЕНИ», приобретена 06.10.2009 в г.Санкт-Петербург, Пулковское шоссе, д. 19, ЗАО «ТД Перекресток», дата изготовления 09.07.2009;
- 2 упаковки «классические ПЕЛЬМЕНИ», приобретены 07.10.2009 в г.Санкт-Петербург, ул. Кузнецовская, д. 31, ЗАО «ТД Перекресток», дата изготовления 09.07.2009 и 15.09.2009.
Данные упаковки подтверждают присутствие продукции Ответчика «классические ПЕЛЬМЕНИ» на рынке Санкт-Петербурга.
Продукция Ответчика присутствует также на рынке города Москвы. Факт присутствия подтверждается фотографиями продукции, приобретенной в торговых точках города Москвы (представленны в приложении к заявлению):
- фотография упаковки «классические ПЕЛЬМЕНИ замороженные», кассовый чек от 28.07.2009 № 00135417, ЗАО «ИККП», Огородный проспект, д. 23;
- фотография упаковки «ПЕЛЬМЕНИ русские замороженные», кассовый чек от 24.07.2009 № 71029, ЗАО «Вегат плюс», Олимпийский проспект, д. 26, стр. 1.
Письмом от 609/ю от 26.05.2009, Заявитель, в лице коммерческого директора С.Г. Попова, обратился к генеральному директору Ответчика Тищенко С.В. со следующими требованиями:
- «немедленно прекратить производство и реализацию пельменей Вашей компании в упаковках, сходных до степени смешения с товарным знаком ОАО «Останкинский мясоперерабатывающий комбинат (г. Москва);
- принять меры к срочному возврату или прекращению дальнейшего распространения в оптово-розничной торговой сети произведенной ранее продукции в аналогичных упаковках, уничтожить произведенную упаковку».
Данные требования основаны на том, что в торговых сетях города Москвы Заявитель обнаружил пачки пельменей (Приложения №2 и №3 к заявлению от 28.08.2009 о признаках нарушения антимонопольного законодательства) с изображениями, сходными до степени смешения с товарными знаками, правообладателем которых является заявитель:
- пачка пельменей с изображением миски с пельменями на горизонтально разделенном красно-белом фоне, с надписью «ПЕЛЬМЕНИ классические замороженные»;
- пачка пельменей с изображением деревянной расписной ложки на желто-белом фоне, цветовое сочетание – белый, желтый, красный, черный, с надписью «ПЕЛЬМЕНИ русские замороженные».
Согласно справке № 85, выданной НК «Адвокатское бюро «Шевырев и партнеры», в данную компанию была представлена упаковка пельменей с изображением миски с пельменями на горизонтально разделенном красно-белом фоне, с надписью «ПЕЛЬМЕНИ классические замороженные», для изучения на предмет сходства с товарными знаками по свидетельству № 321518 (приоритет от 02.12.2005, изображение горизонтально разделенного красно-белого фона) и № 321203 (приоритет от 02.12.2005, изображение деревянной расписной ложки с пельменем на горизонтально разделенном красно-белом фоне).
Миска с пельменями, изображенная на сравниваемой упаковке, является зарегистрированным товарным знаком по свидетельству № 324492 (приоритет от 22.02.2006), правообладателем которого является ООО «Пирс». ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» использует данный товарный знак на основании договора от 11.05.2007 о предоставлении неисключительной лицензии на право использования товарного знака по свидетельству № 324492, заключенного между ООО «Пирс» и ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов». Данный товарный знак является единственным охраняемым элементом, изображенным на упаковке.
Выводы, изложенные патентным поверенным в справке № 85, заключаются в том, что «обозначение, нанесенное на исследуемую продукцию, является сходным до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам РФ № 321203 и № 321518».
Кроме товарных знаков по свидетельствам № 321518 и № 321203, Заявитель является правообладателем следующих товарных знаков:
- № 377700 (приоритет от 28.05.2007) – вертикальное деление красно-белого фона, зарегистрирован в отношении товаров 30 класса МКТУ равиоли (пельмени);
- № 300985 (приоритет от 28.02.2005) – изображение деревянной расписной ложки с пельменем на вертикально разделенном красно-белом фоне, зарегистрирован в отношении товаров 29 класса МКТУ, включая мясо, мясные экстракты;
- № 281930 (приоритет от 11.03.2004) – изображение деревянной расписной ложки с пельменем на вертикально разделенном красно-белом фоне, с надписью «ПЕЛЬМЕНИ», зарегистрирован в отношении товаров 30 класса МКТУ - пельмени;
- № 318139 (приоритет от 28.02.2005) – изображение деревянной расписной ложки с пельменем на вертикально разделенном красно-белом фоне, с надписью «ОСТАНКИНСКИЕ», зарегистрирован в отношении товаров 29 класса МКТУ, включая мясо, мясные экстракты;
- № 265981 (приоритет от 10.04.2003) – изображение вилки с пельменем на вертикально разделенном красно-белом фоне, с надписью «ПЕЛЬМЕНИ», зарегистрирован в отношении товаров 30 класса МКТУ, включая пельмени;
- № 321516 (приоритет от 02.12.2005) – диагональное (слева сверху вправо вниз) деление красно-белого фона, зарегистрирован в отношении товаров 30 и 35 классов МКТУ, включая пельмени, реклама;
- № 321517 (приоритет от 02.12.2005) – изображение деревянной расписной ложки с пельменем на диагонально разделенном красно-белом фоне, зарегистрирован в отношении товаров 30 и 35 классов МКТУ, включая пельмени, реклама.
Данные товарные знаки подтверждают тот факт, что Заявитель, ОАО «Останкинский мясоперерабатывающий комбинат», является правообладателем товарных знаков с отличительной особенностью – разделением на красно-белый фон, как горизонтальным, так и вертикальным и диагональным.
РГИИС представил заявителю заключение от 17.12.2009 по вопросам, связанным с исключительными правами на товарные знаки № 377700, 321518, 321203, 318139 «о сходстве до степени смешения красно-белой упаковки со словесным обозначением «классические ПЕЛЬМЕНИ», производства ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов», с группой товарных знаков по свидетельствам №№ 318139, 321203, 377700,321518. Заключением подтверждено сходство до степени смешения между красно-белой упаковкой со словесным обозначением «классические ПЕЛЬМЕНИ» производства ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» и группой товарных знаков по свидетельствам №№ 318139, 321203, 377700,321518, правообладателем которых является заявитель. Кроме того, отмечается, что использование упомянутой упаковки при введении в оборот товаров, однородных с товарами, в отношении которых зарегистрированы товарные знаки по свидетельствам №№ 318139, 321203, 377700,321518 может вызвать смешение и ввести потребителя в заблуждение относительно истинного производителя товаров».
Затраты заявителя на рекламу в период с 2002 по 2009 годы составили 186 млн. рублей (письмо от 04.12.2009 исх. № 664/ю). Заявитель представил подтверждение проведения рекламных кампаний своей продукции - фотографии установленных рекламоносителей, фотоотчеты от 2006 года по проведению рекламной кампании в пригородных электропоездах МЖД, каналах центрального и регионального телевидения (Москва, Тула, Тверь, Нижний Новгород, Ярославль) (письмо от 18.03.2010 вх. № 2616).
Затраты ответчика на рекламу пельменей с изображением миски в период с 2007 по 2009 годы затраты на рекламу составили 372 тыс. рублей (письмо от 19.01.2010 вх. № 307). Затраты ООО «Цезарь» на рекламу пельменей в период с 2003 по 2007 годы составили 453 тыс. рублей (письмо от 19.01.2010 вх. № 308).
Учитывая изложенное, ответчик не является правообладателем изобразительного товарного знака, включающего сочетание красного-белого фона. Использование ответчиком сочетания красно-белого фона с изображением товарного знака по свидетельству № 324492 при введении в оборот продукции (пельменей), способно вызвать у потребителя смешение с продукцией (пельменями) ОАО «Останкинский мясоперерабатывающий комбинат». В результате таких действий ответчик мог получить преимущества, направленные на использование отличительной особенности упаковки пельменей заявителя – разделения на красно-белый фон, введенной в коммерческий оборот за 30 лет до появления ответчика на рынке производства и реализации мясных полуфабрикатов – пельменей, что также могло причинить убытки заявителю.
Ответчик представил материалы и документы, свидетельствующие о намерении разработать и использовать при введении в оборот пельменей новый дизайн упаковки пельменей с изображением миски с пельменями (письмо от 01.03.2010 вх. № 1892). Ответчик представил образец новой упаковки пельменей с изображением миски с пельменями. На данной упаковке присутствует изображение миски с пельменями, на белом фоне, обрамленном красными полями «под роспись», а также надпись «ПЕЛЬМЕНИ классические». Согласно представленному договору от 25.01.2008 № 2/08, а также заказу-спецификации от 12.01.2010 № 3 к данному договору, ООО «Вестпак» обязуется продать ответчику продукцию «коробки для пельменей классические 500 гр.» в количестве 250 тыс. штук. К договору приложены дизайн-макет и рабочий чертеж упаковки.
Образец новой упаковки не содержит горизонтального, вертикального и иного деления фона упаковки на красно-белое сочетание, таким образом, не содержит признаков товарных знаков заявителя. Поля упаковки, выполненные в красном цвете «под роспись» также не содержат признаков товарных знаков заявителя. Миска с пельменями, расположенная по центру упаковки, и являющаяся доминирующим обозначением, является товарным знаком по свидетельству № 324492 (приоритет от 22.02.2006), на право использования которого ответчик имеет неисключительную лицензию.
По мнению заявителя, изложенному на заседании Комиссии 17.05.2010, данная упаковка не имеет сходства до степени смешения с упаковкой Заявителя, следовательно, и с зарегистрированными товарными знаками, принадлежащими Заявителю.
3.В соответствии со ст.10 bis Парижской Конвенции по охране промышленной собственности от 1883 года актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.
В соответствии с определением, данным в пункте 9 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», недобросовестная конкуренция – любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
Недобросовестная конкуренция подлежит запрету на основании части 1 статьи 14 Закона «О защите конкуренции».
Принимая во внимание упомянутые обстоятельства и, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-3 статьи 41, пунктом 1 части 1 статьи 48, статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия
Решила:
1.Признать в действиях ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» нарушение части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в использовании при реализации своей продукции упаковки, способной вызвать смешение в отношении товаров конкурента;
2.Прекратить производство по делу № К05-112/09 в связи с добровольным устранением ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» нарушения антимонопольного законодательства;
3.В связи с наличием в действиях ООО «Фабрика замороженных полуфабрикатов» признаков административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.33 КоАП Российской Федерации, передать материалы дела № К05-112/09 уполномоченному должностному лицу Санкт-Петербургского УФАС для возбуждения дела об административном правонарушении.
Председатель Комиссии:
И.П. Соколова
Члены Комиссии:
М.И. Кондратенко
В.Л. Илларионов
Решение может быть обжаловано в течение трёх месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 52 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции».