Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 22.06.2010 г № Б/Н
Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе (далее - Комиссия) в составе:
Председатель Комиссии: Матыцин Ю.А. – заместитель руководителя управления;
члены Комиссии: Плошкина Н.С. – начальник отдела контроля и надзора за соблюдением законодательства о рекламе, Черкасов С.Г. – ведущий специалист-эксперт отдела контроля и надзора за соблюдением законодательства о рекламе,
рассмотрев материалы дела № Р09-97/10, возбуждённого в отношении ООО «БРИЗ» по признаку нарушения ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – ФЗ «О рекламе»), по факту распространения по сетям электросвязи в виде SMS-сообщений, без предварительного согласия абонента, от лица ресторана «На Елисейских Полях» предложений рекламного характера, в присутствии представителей:
• заявителя – г-на <...>;
• лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе – Черникова Кирилла Евгеньевича – представителя ООО «БРИЗ» по доверенности от 26 мая 2010 года № 26-05/10, (ООО « Бриз» зарегистрировано по адресу: наб. реки Мойки, д. 42, лит. А, пом. 19Н, Санкт-Петербург. Адрес фактического местонахождения: Московский пр., 200, литера А Санкт-Петербург);
• заинтересованного лица - Черникова Кирилла Евгеньевича – представителя ООО «Продовольственная компания», по доверенности от 24 мая 2010 №24/05/10 (ООО Петербургская продовольственная компания зарегистрировано по адресу: наб. реки Мойки, д. 42, лит. А, пом. 19Н, Санкт-Петербург),
• заинтересованного лица – заместителя генерального директора ООО «БРИЗ» Колпаковой Ирины Валентиновны (приказ генерального директора ООО «БРИЗ» о приеме работника на работу от 18 августа 2009 №29.)
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее - Санкт-Петербургское УФАС России) поступило обращение <...> относительно нарушения рестораном «На Елисейских Полях» законодательства РФ о рекламе в части требований, установленных ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – ФЗ «О рекламе»).
Как следует из текста обращения, по сетям электросвязи в виде SMS-сообщений, без предварительного согласия абонента, от лица ресторана поступали предложения рекламного характера, а именно: «Свежайшие морские специалитеты для Вас 2-4 апреля. Резерв т. 3733047». В материалы дела представлена копия фотографического снимка рекламного сообщения.
В соответствии с ч. 1 ст. 18 ФЗ «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
Согласно ч. 7 ст. 38 ФЗ «О рекламе», рекламораспространитель несёт ответственность за нарушение требований, установленных ч. 1 ст. 18 ФЗ «О рекламе».
В соответствии со ст. 3 ФЗ «О рекламе», рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
В соответствии с договором от 01 октября 2009 года б/н телефонный номер, указанный в SMS сообщении, передан арендодателем нежилого помещения по адресу: Санкт-Петербург, Московский пр., 200, Литера А арендатору ООО «БРИЗ» в пользование.
Определением от 18.05.2010 № 09/4522 возбуждено производство по делу №Р09-97/10 по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе в отношении ООО « БРИЗ» как рекламораспространителя.
На заседании Комиссии от 01.06.2010 заявитель дал следующее пояснение по факту своего обращения в Санкт-Петербургское УФАС России.
С 1998 года он является клиентом ресторана. Спустя некоторое время ему стали поступать SMS сообщения от ресторана «На Елисейский полях». Он обратился к управляющему ресторана с просьбой исключить его номер из рассылки, что было и сделано. Однако через некоторое время рассылка SMS сообщений возобновилась. Им была направлена жалобы на имя директора ресторана, но никаких действий относительно удовлетворения претензий, изложенных в жалобе, рестораном предпринято не было. К сожалению, копия жалобы не сохранилась. С осени 2009 до весны 2010 года ему постоянно поступают SMS сообщения от ресторана. По получении текста вышеуказанного SMS сообщения 31 марта 2010 года он обратился к администратору ресторана, однако ему было предложено написать письменный отказ от получения сообщений, и он обратился в антимонопольное управление с заявлением.
Представитель ООО «БРИЗ» по рассматриваемому факту пояснил следующее: «Из того текста, который пришёл в SMS-сообщении г-ну <...>, не следует, что отправитель данного сообщения ООО «БРИЗ». Общество не осуществляет рассылку подобных сообщений. Наша реклама распространяется только в журнале «Time Out». Несколько лет назад мы осуществляли рекламную рассылку через рекламное агентство. Сами мы этим не занимались ранее и теперь тоже не занимаемся. В данной ситуации мы усматриваем желание кого-либо дискредитировать нас и опорочить».
В соответствии с п. 34 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Правила), Комиссия определила рассмотрение дела отложить. Привлечь в качестве заинтересованного лица администратора ресторана «На Елисейских полях» Колпакову Ирину. Определением об отложении рассмотрения дела № Р09-97/10 (исх. № 09/5256 от 02.06.2010) рассмотрения дела № Р09-97/10 назначено на 22.06.2010 в 15:00.
22.06.2010 на заседании Комиссии представитель ООО «БРИЗ» - Черников Кирилл Евгеньевич поддержал позицию общества, изложенную Комиссии на заседании от 01.06.2010. Колпакова Ирина Валентиновна, приглашенная на заседание Комиссии в качестве заинтересованного лица, заявила, что ее отказ г-ну <...> в прекращении рассылки SMS cообщений на его мобильный номер телефона обусловлен тем, что ресторан не осуществляет такой вид деятельности. Дополнительно, ООО «БРИЗ» представило в Комиссию копию анкеты «Давайте познакомимся», в которой содержится Ф.И.О. заявителя и номер его мобильного телефона.
Заявитель дополнительно представил объяснение <...>, в котором также содержится информация о несанкционированной рассылке рестораном «На Елисейский полях» на номер его мобильного телефона SMS сообщений.
Таким образом, с учётом информации, содержащейся в рекламном SMS-сообщении, (включая № контактного телефона ООО «БРИЗ») сведений о заявителе, содержащихся в анкете, ООО «Бриз» является рекламораспространителем по передаче SMS сообщений, с целью продвижения оказываемых им услуг на рынке. ООО «БРИЗ» не представило каких-либо доказательств того, что распространение SMS-сообщения об оказываемых им услугах осуществляется иным лицом.
На основании вышеизложенного, руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 33, ч. 1 ст. 36 ФЗ «О рекламе», и в соответствии с пунктами 37 - 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать в действиях ООО «БРИЗ» как рекламораспространителя нарушение требований ч. 1 ст. 18 ФЗ «О рекламе», выразившееся в распространении по сетям электросвязи в виде SMS-сообщений, без предварительного согласия абонента, от лица ресторана «На Елисейских Полях» предложений рекламного характера, а именно: «Свежайшие морские специалитеты для Вас 2-4 апреля. Резерв т. 3733047»;
2.Выдать ООО «Бриз» предписание о прекращении нарушения, указанного в пункте № 1 настоящего решения со сроком исполнения до 09.06.2010;
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Санкт-Петербургского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объёме 5 июля 2010 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьёй 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии, заместитель руководителя управления
Ю.А. Матыцин
Члены Комиссии
Н.С. Плошкина
С.Г. Черкасов