Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 22.09.2009 г № Б/Н

Ответчики:
ООО «Антэм»
195009, Санкт-Петербург,
ул. Академика Лебедева,
д.12а

ООО «Альфа» 
197376, Санкт-Петербург,
ул. Инструментальная, д.
3Б

ООО
«ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС»
196158, Санкт-Петербург,
Московское шоссе, д.10,
лит. А, пом. 25Н

ООО «Амикон»
192236, Санкт-Петербург,
ул. Софийская, 17А, 
пом.8Н

Заинтересованные лица:
Комитет экономического
развития, промышленной 
политики и торговли
190000, Санкт-Петербург,
Вознесенский пр., 16

Комитет по физической культуре и спорту
191186, Санкт-Петербург,
 ул. Миллионная, д.22

Резолютивная часть решения объявлена 22 сентября 2009 года
Полный текст решения изготовлен 6 октября 2009 года
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России), назначенная приказом от 05.05.2009 № 122-ОВ, в составе:
Председателя Комиссии
Коломийченко О.В. – руководителя управления.
Членов Комиссии:
Асташенковой Е.И. – начальника отдела контроля органов власти;
Илларионова В.Л. – начальника юридического отдела;
Кондратенко М.И. – начальника отдела пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции;
Кузьменковой Т.Н. – эксперта отдела контроля органов власти,
рассмотрев дело № К03-51/09 о признаках нарушения в действиях ООО «Антэм» (195009, Санкт-Петербург, ул. Академика Лебедева, д.12а), ООО «Альфа» (197376, Санкт-Петербург, ул. Инструментальная, д.3Б), ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» (196158, Санкт-Петербург, Московское шоссе, д.10, лит.А, пом. 25Н), ООО «Амикон» (192236, Санкт-Петербург, ул. Софийская, 17А, пом.8Н) статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» при участии в открытом аукционе на выполнение работ по проектированию городского Центра современных молодежных видов спорта по адресу: Витебский пр., западнее д. 41, к.3 в 2008-2009 годах для государственных нужд Санкт-Петербурга,
Установила:
В Санкт-Петербургское УФАС России поступило поручение ФАС России от 06.02.2009 № 917 рассмотреть заявление Комитета по физической культуре и спорту о признаках нарушения участниками размещения заказа при проведении открытого аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение работ по проектированию городского Центра современных молодежных видов спорта по адресу: Витебский пр., западнее д. 41, к.3 в 2008-2009 годах для государственных нужд Санкт-Петербурга статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее Закона «О защите конкуренции»).
Извещение о проведении аукциона была опубликовано в журнале «Государственный заказ Санкт-Петербурга» № 9/3 (309) от 15.09.2008 и размещена на официальном сайте: www.gz-spb.ru. Аукцион проводился по 1 лоту, общая начальная (максимальная) цена контракта – 15038290 руб., шаг аукциона 5% от начальной цены контракта. Аукцион проведен 08.10.2008 государственным заказчиком Санкт-Петербурга – Комитетом по физической культуре и спорту. Залоговое обеспечение – 5% от начальной (максимальной) цены контракта, что составляет 571,9 тыс.руб..
Общее количество потенциальных участников аукциона, подавших заявку – 4, количество участников размещения заказа – 3.
По мнению заявителя, признаки нарушения Закона «О защите конкуренции» выражаются в том, что из четырех потенциальных участников аукциона (ООО «Антэм», ООО «Амикон», ООО «Альфа» и ООО «Питерстройсервис»), подавших заявки на участие в аукционе:
- заявка ООО «Амикон» была отклонена по причине нарушений пункта 1 части 1 статьи 12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ и аукционной документации в части несоблюдения требований к составу документов, входящих в аукционное предложение. В частности, не представлены: выписка из ЕГРЮЛ, документы, подтверждающие полномочия лица на осуществление действий от имени участника аукциона, копия лицензии на право осуществления деятельности по проектированию зданий и сооружений, документы, подтверждающие внесение обеспечения заявки. При этом заявка состояла из формы «Аукционное предложение», содержащей только название организации, адрес и контактный телефон/факс и пустых листов. Наличие факта подачи аукционной заявки в таком виде зафиксировано путем проставления на листах штампа и подписи заместителя председателя аукционной Комиссии в присутствии членов Комиссии;
- ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС», подавшее заявку с соблюдением всех требований и допущенное к участию в аукционе, не явилось на аукцион при условии двукратного уведомления о времени и месте его проведения. При этом причины неявки не известны заказчику;
- с учетом отклонения заявки ООО «Амикон» и неявки ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» оставшиеся участники аукциона ООО «Антэм» и ООО «Альфа» отказались от конкуренции при шаге аукциона 5% и прекратили конкуренцию при снижении начальной цены контракта на 1 % при среднем снижении начальной (максимальной) цены контракта в подобных аукционах от 15% до 20%.
Победителем аукциона объявлено ООО «Антэм», подавшее аукционное предложение со снижением начальной (максимальной) цены контракта 1 %. Государственный контракт по аукциону от 20.10.2009 № 521 исполнен ООО «Антэм» в полном объеме и в установленные сроки (20.09.2009), в том числе силами привлеченных шести подрядных организаций.
По информации Комитета по физической культуре и спорту строительство городского Центра современных молодежных видов спорта начато до окончания работ по проектированию объекта и осуществляется ООО «Атлан», с которым подписан контракт в соответствии с пунктом 6 части 2 статьи 55 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ, т.е. государственный заказ размещен методом «у единственного исполнителя».
ООО «Антэм», ООО «Альфа» и ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» являются участниками рынка услуг по проектированию зданий и сооружений для нужд Санкт-Петербурга, выполняют проектные работы для органов власти и бюджетных учреждений, подведомственных заказчикам, предоставляют указанные услуги в качестве исполнителей государственных контрактов - победителей соответствующих торгов. Указанный рынок является сегментом открытого рынка услуг по проектированию зданий и сооружений.
Географические границы рынка определены границами Санкт-Петербурга, что обусловлено местом нахождения заказчиков (органов власти) и подведомственных им учреждений - получателей услуг, а также тем, что объектом исследования поведения участников размещения заказа являются процедуры аукционов на проектирование зданий и сооружений, проведенных в Санкт-Петербурге за период 2007-2009 годов.
В ходе рассмотрения настоящего дела от КЭРППиТа, Комитета по физической культуре и спорту получены материалы об участии ООО «Альфа», ООО «Антэм», ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС», ООО «Амикон» в 2007-2009 годах в аукционах, в том числе, аналогичных рассматриваемому аукциону.
Согласно Выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) от 05.08.2008 № 90052, основным видом деятельности ООО «Альфа» (зарегистрировано 06.07.2007) указано производство отделочных работ и 124 дополнительных видов деятельности. Фактически ООО «Альфа» осуществляет различные виды ремонтных и строительных работ объектов (школы, детские сады, слаботочные системы, пожарная, охранная сигнализация и др.). Опыт работ по проектированию зданий и сооружений 2 года, при выполнении проектных работ общество привлекает организации на условиях субподряда.
По представленным КЭРППиТом данным - из проведенных в Санкт-Петербурге в 2008-2009 годах аукционов по проектированию зданий и сооружений ООО «Альфа», ООО «Антэм» и ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» принимали совместное участие в одном аукционе, которое является предметом рассмотрения настоящего дела. Вместе с тем, ООО «Альфа» совместно с ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» участвовало в 2008-2009 годах в различных аукционах (более 15) по более, чем 30 лотам, в том числе в аукционах по проектированию зданий и сооружений по 10 лотам.
Согласно объяснениям ООО «Альфа», при принятии решения об участии в том или ином аукционе общество руководствуется принципом выбора торгов с не очень большой начальной ценой контракта с тем, чтобы избежать риска невыполнения контракта и соответствующих санкций. Интересными с точки зрения участия ООО «Альфа» считает аукционы с несложными проектами и небольшим количеством участников. Решение участвовать в рассматриваемом аукционе было принято с целью приобретения опыта по данному виду деятельности, поскольку на момент участия ООО «Альфа» в рассматриваемом аукционе опыт выполнения проектных работ был незначительный и у компании не было квалифицированных проектировщиков. Аукционное предложение с минимальным снижением 0,5% от начальной (максимальной) цены контракта было продиктовано тем, что компания своими силами не могла выполнить условия контракта и должна была предусмотреть затраты на привлечение субподрядных организаций.
Основные виды деятельности ООО «Антэм», (выписка из ЕГРЮЛ от 02.10.2008 № 117136), осуществляющего предпринимательскую деятельность с 1999 года: строительно-монтажные работы, проектирование зданий и сооружений, в основном, проектирование несложных проектов. По информации, представленной КЭРППиТом, в 2007 году ООО «Антэм» принимало совместно с ООО «Атлан» участие в торгах по выполнению проектных работ (06.08.2007 – запрос котировок и 10.09.2007 – открытый конкурс). В 2008-2009 годах ООО «Антэм» не участвовало в аукционах по проектированию сложных объектов.
По объяснениям ООО «Антэм», цель участия общества в рассматриваемом аукционе – заявить о себе по направлению деятельности проектирование именно сложных объектов. Перед принятием решения об участии в рассматриваемом аукционе, ООО «Антэм» была рассчитана реальная для компании цена контракта - 16 000 000 руб., что на 6% больше начальной (максимальной) цены контракта и связано с необходимостью привлечь подрядные организации. Поэтому директором было принято решение участвовать в аукционе, но при условии снижения цены контракта не более чем на 1 %.
В ходе рассмотрения настоящего дела выяснилось, что ООО «Антэм» находится в договорных отношениях с ООО «Атлан», а представитель по доверенности ООО «Антэм» Бровин А.В. является сотрудником ООО «Атлан», осуществляющего строительство Центра современных видов спорта.
ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС», будучи надлежащим образом уведомленым, не принимало участия в рассмотрении настоящего дела в заседаниях Комиссии Санкт-Петербургского УФАС России. Согласно выписке из ЕГРЮЛ от 19.08.2008 № 95826, основным видом деятельности ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» является производство общестроительных работ, перечень дополнительных работ включает инженерно-техническое проектирование в промышленности и строительстве, проектирование, связанное со строительством инженерных сооружений и др.
Согласно письменным объяснениям, причиной неявки на процедуру аукциона ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» называет то обстоятельство, что к моменту проведения аукционных торгов было достаточно заключенных контрактов, а, следовательно, был возможен риск неисполнения контракта и наложения на общество соответствующих санкций. По представленным данным количество незавершенных контрактов на 08.10.2008 составляло более 40.
Ссылки на невозможность принимать участие в аукционе по причине наличия заключенных договоров (ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС») или отказ от конкуренции из-за необходимости привлечения подрядных организаций для выполнения контракта (ООО «Антэм», ООО «Альфа»), несостоятельны с учетом следующих обстоятельств.
Исходя из принципа разумности действий и добросовестности участников гражданских правоотношений, предусмотренного пунктом 3 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, хозяйствующие субъекты, поступая разумно и добросовестно, обязаны были оценить свои возможности до момента окончания срока подачи заявок на участие в аукционе и либо не подавать заявки, либо отозвать их. Не отказавшись от подачи заявок или их отзыва, хозяйствующие субъекты продемонстрировали свою готовность участвовать в аукционе с целью создания гражданских правоотношений по исполнению контракта.
ООО «Амикон» не участвовало в рассмотрении дела, т.к. письменные объяснения, запрошенные определением о назначении к рассмотрению настоящего дела, не удалось получить, поскольку ООО «Амикон» не находится по адресу, указанному в заявке. Информация об участии ООО «Амикон» в иных торгах в 2008-2009 годах не выявлена.
ООО «Антэм», ООО «Альфа», ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» были признаны участниками аукциона, ими было внесено обеспечение заявки на участие в аукционе в размере 5% от начальной цены контракта в размере соответственно по 751,9 тыс. руб. каждым. На время проведения аукциона эти средства были отвлечены из оборота указанных хозяйствующих субъектов. Кроме того, указанные участники аукциона понесли определенные затраты временных, трудовых и денежных ресурсов на изготовление и подачу заявок на участие в аукционе, в том числе финансовые затраты на нотариальное удостоверение выписки из ЕГРЮЛ, изготовление копий документов, входящих в состав заявки.
При этом ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» принимает решение об участии в рассматриваемом аукционе (подает заявку, вносит залог) при наличии у него значительного количества незавершенных контрактов, и не является на процедуру аукциона, что свидетельствует об осознанном отсутствии у общества намерения участвовать в аукционе.
ООО «Антэм», ООО «Альфа» явились на процедуру аукциона, зарегистрировались у организатора аукциона, получили регистрационные номера, подтвердив, тем самым, в соответствии с аукционной документацией свое присутствие и намерение принять участие в аукционе.
Однако ООО «Антэм», ООО «Альфа» при проведении процедуры аукциона не подавали предложений о цене контракта (отказались от конкуренции) при объявлении шага аукциона, равного 5%, т.е своими действиями добивались установления минимально возможного шага аукциона, равного 0,5%. Только при шаге аукциона 0,5% одним участником ООО «Альфа» было сделано единственное (предпоследнее) ценовое предложение 0,5% и составило 14 963 098,5 руб. При следующем шаге аукциона 1,0% от ООО «Антэм» поступило последнее предложение о цене контракта и составило 14 887 907,1 руб. После этого участники аукциона прекратили подачу ценовых предложений. Экономия средств бюджета составила 150 382,9 тыс. руб.
Снижение начальной (максимальной) цены контракта, который должен быть заключен с победителем аукциона, не соответствует средневзвешенным ценам государственных контрактов на выполнение аналогичных работ, что составляет, по информации Комитета по физической культуре и спорту, 15-20%.
Вместе с тем, анализ результатов других аналогичных аукционов, проведенных в 2007-2009 годах, в которых принимали участие ООО «Антэм», ООО «Альфа», ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС», выявил следующее.
Участвуя 06.08.2007г. в размещении заказа методом запроса котировок по разработке рабочего проекта блочной трансформаторной станции совместно с ООО «Атлан» и ООО Ремстрой монтаж», ООО «Антэм» подавало аукционное предложение со снижением начальной цены контракта – 5,6%, при начальной цене контракта – 500 тыс. руб. Ценовое предложение ООО «Антэм» при совместном с ООО «Атлан» участии общества 10.09.2007г. в открытом конкурсе на выполнение работ по разработке рабочей документации по проекту повторного применения «Крытый детский спортивный каток с искусственным льдом» составило 3,7%, при начальной цене контракта 2250,0 тыс. руб.
ООО «Альфа», неоднократно участвуя в аналогичных аукционах в 2008-2009 годах, подавало ценовые предложения со снижением от начальной цены контракта в пределах от 6,9% до 55% и более.
ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС», участвуя 24.04.2009 в электронном аукционе по разработке проектно-сметной документации для выполнения ремонтных работ победило с предложением о снижении цены контракта на 51.2%.
Таким образом, указанные участники аукциона участвовали в торгах на закупку аналогичных работ с начальной (максимальной) ценой контракта, рассчитанной по правилам, аналогичным для настоящего аукциона, и предлагали иное, чем в рассматриваемом аукционе, в том числе значительное снижение начальной (максимальной) цены контракта.
Статья 11 Закона «О защите конкуренции» содержит запрет на соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести, в том числе к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.
Согласно статье 8 Закона «О защите конкуренции» согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий:
1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них;
2) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке.
В соответствии с пунктом 2 постановления Пленума арбитражного суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан, исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочих обстоятельств, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин.
Применительно к первому условию, указанному в статье 8 Закона «О защите конкуренции», исходя из оценки фактических обстоятельств участия ООО «Антэм», ООО «Альфа», ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» в рассматриваемом аукционе:
- действия указанных хозяйствующих субъектов могли быть известны каждому из них, поскольку они имели многократные информационные контакты, участвуя в других аукционах в течение 2007-2009 годов, а также во время процедуры регистрации при участии в рассматриваемом аукционе;
- при наличии информационных контактов между указанными хозяйствующими субъектами, они были заинтересованы в осуществлении согласованных действий.
ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС», не явившись на процедуру аукциона, избежало в случае победы предпринимательского риска неисполнения контракта из-за загруженности другими контрактами.
ООО «Антэм» было заинтересовано в получении контракта на проектирование Центра современных молодежных видов спорта, т.к. строительство указанного объекта осуществляет ООО «Атлан», с которым у него коммерческие связи;
ООО «Альфа», внеся залог и имея информацию о том, что строительство Центра уже осуществляется ООО «Атлан», не видело для себя перспективы участия в аукционе.
Таким образом, вышеуказанные действия ООО «Антэм», ООО «Альфа», ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» соответствовали интересам каждого хозяйствующего субъекта.
В отношении второго условия, указанного в статье 8 Закона «О защите конкуренции».
Расчет начальной (максимальной) цены контракта по рассматриваемому аукциону осуществляется по общим для всех торгов правилам на основании обязательного для всех государственных заказчиков Санкт-Петербурга Порядка организации деятельности исполнительных органов государственной власти Санкт-Петербурга при определении стоимости строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов городского хозяйства за счет средств бюджета Санкт-Петербурга, утвержденного распоряжением Правительства Санкт-Петербурга от 13.12.2006 № 186-рп, Методики определения стоимости строительной продукции на территории РФ (МДС 81-35.2004) в текущем уровне цен февраля 2009 года. Для установления текущих цен заказчик руководствовался данными территориально-сметных нормативов, включенных в состав ТСНБ «ГОСЭТАЛОН 1.1»
Согласно техническому заданию (приложение контракту), состав затрат для расчета начальной (максимальной) цены контракта осуществляется заказчиками единообразно по всем аукционам на выполнение работ по проектированию зданий и сооружений. Изменений в затратах на выполнение этих работ, вызванных общеэкономическими причинами в сторону увеличения, что могло бы повлиять на ценовое предложение участников аукциона, не выявлено.
Таким образом, в действиях хозяйствующих субъектов – участников открытого аукциона на выполнение работ по проектированию городского Центра современных молодежных видов спорта по адресу: Витебский пр., западнее д. 41, к.3 в 2008-2009 годах для государственных нужд Санкт-Петербурга, не выявлено обстоятельств, влияющих в равной мере на всех хозяйствующих субъектов, участвующих в процедуре торгов.
Следовательно, действия ООО «Антэм», ООО «Альфа», ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» квалифицируются как согласованные действия и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на всех хозяйствующих субъектов на рынке услуг по проектированию зданий и сооружений.
В соответствии с пунктом 17 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» признаком ограничения конкуренции является рост цены товара (услуги) не связанный с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов от самостоятельных действий на товарном рынке.
С учетом вышеперечисленных обстоятельств Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России установила, что вышеуказанное поведение ООО «Антэм», ООО «Альфа», ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» при их участии в открытом аукционе на выполнение работ по проектированию городского Центра современных молодежных видов спорта по адресу: Витебский пр., западнее д. 41, к.3 в 2008-2009 годах для государственных нужд Санкт-Петербурга, является результатом согласованных действий указанных хозяйствующих субъектов, направленных на повышение и поддержание цен на торгах, что запрещено пунктом 2 части 1 статьи 11 Закона «О защите конкуренции».
На основании изложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, статьей 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России
Решила:
1.Прекратить рассмотрение дела № К03-51/09 в отношении ООО «Амикон» в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых Комиссией Санкт-Петербургского УФПМ России действиях.
2.Признать в действиях ООО «Антэм», ООО «Альфа», ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» нарушение пункта 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в совершении согласованных действий при их участии в открытом аукционе на право заключения государственного контракта на выполнение работ по проектированию городского Центра современных молодежных видов спорта по адресу: Витебский пр., западнее д. 41, к.3 в 2008-2009 годах для государственных нужд Санкт-Петербурга, проведенного 08.10.2008 Комитетом по физической культуре и спорту, направленных на повышение и поддержание цен на торгах.
3.Выдать предписание ООО «Антэм», ООО «Альфа», ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС» о недопущении согласованных действий, направленных на повышение или поддержание цен на торгах.
4.Материалы дела № К03-51/09 передать должностному лицу Санкт-Петербургского УФАС России для принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ООО «Антэм», ООО «Альфа», ООО «ПИТЕРСТРОЙСЕРВИС».
5.Рекомендовать руководителю Санкт-Петербургского УФАС России поручить провести проверку действий Комитета по физической культуре и спорту, ООО «Антэм», ООО «Атлан» при размещении заказа на строительство городского Центра современных молодежных видов спорта по адресу: Витебский пр., западнее д. 41, к.3 на предмет соответствия требованиям статьи 16 Федерального закона «О защите конкуренции».
Председатель Комиссии
О.В. Коломийченко
Е.И.Асташенкова
В.Л. Илларионов
М.И.Кондратенко
Т.Н.Кузьменкова